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北大法学远程教育《教学通讯》2003年第3期总第142001级学员分册

 

 

2001级、2002级2002-2003年度上学期成绩公布通知

2001级、2002级2002-2003年度下学期考试安排通知

关于征订《法学论文写作参考资料》的通知

《刑法总论》总复习

《民法总论》总复习

《民事诉讼法》总复习

《中国法制史》总复习

《刑法分论》总复习

《英语》总复习

汪劲主任就英语考试、论文写作、下学期课程安排等问题答本刊记者问

师生网上答疑集锦

司法星:高效工作、学习的掌上法宝

 

2001级、2002级2002-2003年度上学期成绩公布通知

  2001级第三学期、2002级第一学期考试成绩现已正式发布。学员登录以后进入学习空间,点击“个人进展”栏目,可以查看自己上学期的考试成绩。2001级第一、第二学期的考试成绩近期也将陆续发布供学员查询。学员也可以向本地教学中心查询自己的考试成绩。由于可能存在的技术差错,学员最终的成绩以教学中心提供的书面成绩为准。
  为方便广大学员在第一时间获知自己的学习成绩,做好相应学习准备,经与电信部门合作,现已开通发送手机短信查询成绩服务,学员可以编辑手机短信:pku+学号+姓名,发送到9158(移动手机)或者发送到9198(联通手机),系统自动以短信的方式,将你的成绩发送到你的手机上。例如:发送信息“pku01313413001张成成”到9158号码,就可以查询“张成成”同学的考试成绩了。
  此项信息服务为收费服务,我处正与相关部门协商具体收费标准,待确定后会在网上通知大家。现阶段为测试阶段,不收信息费,欢迎同学使用,请同学们相互转告。
  同学们在使用短信查询成绩时,需要注意几个问题:
  1、必须按照代码(pku,不区分大小写)、学号、姓名的顺序发送信息,代码和学号之间、学号和姓名之间都不能有空格!
  2、学号和姓名一定要准确。学号11位数,是学生证上的号码,姓名的字与字之间不能有空格。
  3、联通用户由于近期网络升级可能会不成功,过几天再试试。
  4、学员在使用中有疑问的,可以致电010-82667185-811或者发送邮件到vitty@pkulaws.com咨询。
  5、由于可能存在的技术差错,学员最终的成绩以教学中心提供的书面成绩为准。


2001级、2002级2002-2003年度下学期考试安排通知


  2002-2003年度下学期期末考试,即2001级第四学期,2002级第二学期考试定于2003年8月15、16、17日进行,具体安排如下表:

日期(星期)

时段
时间
2001级
2002级
科目
考试方式
科目
考试方式
8月15日(周五)
晚上
18:30-20:00
英语(重考)
闭卷
英语(重考)
闭卷
8月16日(周六)
上午

9:00-10:30
国际私法
闭卷
刑法总论
闭卷
8月16日(周六)
下午
13:00-14:30
财政税收法
闭卷
民法总论
闭卷
8月16日(周六)
下午
15:30-17:00
行政法与行政诉讼法(重考)
闭卷
中国法制史
开卷
8月16日(周六)
晚上
18:30-20:00
刑法分论
开卷
8月17日(周日)
上午
9:00-10:30
英语
闭卷
英语
闭卷
8月17日(周日)
下午
13:00-14:30
环境法
开卷
民事诉讼法
闭卷
8月17日(周日)
下午
15:30-17:00
国际法(重考)
开卷
法理学(重考)
闭卷

 


  关于考试安排的几点说明:
  1.教学中心需将以上考试安排及时通知学员,并统计参加各门课程考试的学员人数。然后根据考点、课程的不同,按照学号顺序制作考试名单,用电子邮件或传真形式于2003年7月15日前报到我处。(注:2002级刑法分论为选修课程,需要单独制作考试名单。)

  2.本次考试所有课程全部试行标准化答题卡答卷和笔答相结合的考试形式(重考的专业课除外),要求学员考试前准备钢笔或圆珠笔、2B铅笔和橡皮。根据各科考试试卷上的具体要求相应地在答题卡上用2B铅笔涂卡或者用钢笔(圆珠笔)笔答。

  在上次《英语》和《邓小平理论》标准化考试过程中,有两个问题请学员特别需要注意:
  (1)涂卡问题:很多学员在标准化考试中,答题卡填涂出现了大量错误。如,学号没有按要求填写的;用钢笔涂卡的;学号涂错的(最常见是把1涂成0);涂卡漏项(学号少涂一位);A、B卷涂错的等等,希望在下次考试中大家要认真填涂卡片并仔细核对无误后再交卷。

  (2)铅笔问题:标准化答题卡的作答必须使用2B铅笔,其他铅笔无效。既使是2B铅笔还要特别注意使用正品,因为伪造的2B铅笔由于含铅量不合格会导致读卡错误,从而影响成绩。这个问题在其他考试中(高考、三级英语考试)都出现过。正品上海中国第一铅笔厂生产的2B铅笔的主要特征是:铅笔的木材是红木质地(红色断面)而非其他材质(断面颜色不是红色);铅笔芯比假冒笔的笔芯要粗;使用时感觉铅芯很软;划出的痕迹很黑等等。希望同学们到大型商场、超市购买正品2B铅笔使用。

  3.2001级《合同法》;2002级《宪法学》、《刑事诉讼法》、《邓小平理论》本学期不安排重考,学员可以按照2003学年新教学计划的课程考试安排参加重考。其中《邓小平理论》与2003级学员一道以提交论文的形式考察学员成绩。

  4.2001级、2002级参加《英语》课程考试时,可以携带纸质字典,但不得带电子字典和其他资料。

  5.根据北京大学成人教育的相关规定,对于重考的学员需要收取重考费,标准为:未通过的学员(考试不及格/缺考/作弊)参加重考需要缴纳重考费100元/门次,考前申请缓考的学员参加重考需缴纳重考费50元/门次。此项费用全部由各地教学中心收取并支配使用,用于组织考试、租用教室、聘请监考人员等考试费用支出。

  6.各地教学中心和各位学员如有疑问和问题可以直接和班主任联系,或者登录我们的教学网站咨询:http://www.pkulaws.com 或http://edu.chinalawinfo.com


关于征订《法学论文写作参考资料》的通知


  为了指导和帮助两院系统法学远程(网络)学历教育2001级学员在第三学年能够顺利完成毕业论文的写作,北京大学法学院远程教育办公室组织部分教师专门编写了内部教学参考书《法学论文写作资料汇编》。

  本书将所有与毕业论文相关的文件、参考资料汇编成册,将有关写作的进度与论文提交时间表也做了相应的安排,并将与论文评定相关的资料也提供给学员以供写作时参考。本书对学员毕业具有十分重要的作用,是每个学员必须购置的。

一、《法学论文写作资料汇编》主要内容

1.毕业论文的写作规范与要求
2.毕业论文的写作时间与进度安排
3.毕业论文评定表
4.毕业论文参考选题(约有1000多论文选题、涉及所有法学二级学科)
5.北京大学法学院本科毕业论文选编(按照二级学科选取已经通过的优秀论文13篇)
6.北京大学法学远程(网络)教育本科生毕业论文封面纸及其书写格式

二、定价

本书每本收取工本费28元(含邮寄费)。

三、定购方式

由各省教学中心统一组织购买。
请2001级学员于8月15日(周五)之前将书费交到各省教学中心。各省教学中心请于8月22日(周五)之前将书费统一通过邮局汇至北京大学法学院远程教育办公室。
地址:北京市海淀区海淀路52号 北大太平洋科技发展中心1602室 北京大学法学院远程教育办公室(邮编:100080)。

《刑法总论》总复习


第一个问题:刑法的适用范围
一、刑法的适用范围,又叫刑法的效力范围,它指的是一个国家的刑法在什么范围、在什么时间它是有效的。刑法的效力范围可以分为刑法的空间效力和刑法的时间效力两个问题。
1.刑法的空间效力,是指刑法对地和人的效力,它是解决一个国家的刑事管辖权的范围问题。刑法的空间效力在理论上一般认为具有以下四个原则。
第一是刑法的属地管辖原则,也就是说,一个国家的刑法在这个国家的领域范围之内它是有效的。所谓属地它是一个立体的概念,既包括这个国家的领陆,也包括这个国家的领海和领空,根据我国刑法规定,领域不仅包括了领陆、领海、领空,还包括了刑法上所说的浮动领土。我国刑法第6条2款还规定:“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。”当然这种规定也导致了两个不同国家的管辖权竞合的问题。
第二个原则是属人管辖原则,所谓属人管辖,也就是按照国籍的原则来管辖。我国刑法第7条第1款规定:“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。”第7条第2款规定:“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。”当然这种规定同样存在着与国外刑法管辖的竞合。
第三个原则是保护管辖原则,我国刑法第8条规定:“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”
第四个原则是普遍管辖原则,这是对国际犯罪惩治的管辖原则。我国刑法第9条规定:“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用本法。”
2.在刑法的时间效力问题当中,主要掌握的是刑法的溯及力的问题,即刑法生效以后,对于其生效以前未经审判或者尚未确定的行为是否具有溯及既往效力的问题。如果适用,就是有溯及力;如果不适用就是没有溯及力。我国刑法是坚持从旧兼从轻的原则。从旧就是按照行为时的法律规定处罚。从轻有两种情况,一是旧法规定为犯罪而新法不认为是犯罪,从新法也就是不认定为犯罪;二是旧法新法都认为是犯罪,但新法处罚较轻则从处罚轻的法律规定即从新法。当然现在理论上还有一个中间法的问题。
第二个问题:犯罪构成的客观方面
主要是犯罪行为的表现方式,主要有三种,作为、不作为和持有。
1.作为指的是积极的行为,是指以积极的身体举动实施刑法所禁止的行为。
2.不作为,即消极的行动,是指不实施其依法有义务实施的行为。不作为是与作为义务相关的,这是我们理解不作为的重点。不作为的作为义务有四种来源:第一是法律明文规定的义务。这种义务一般指由宪法、法律和其他法规所规定并为刑法所认可的义务,任何符合法律规定条件的人都必须履行这种义务;第二是职务或业务上要求承担的义务。这种义务一般由有关法规、规章制度加以规定,但与前述法律明文规定的义务并不相同;第三是先行行为引起的义务。这种义务是指由于行为人的行为使某种合法权益处于危险状态时,该行为人负有采取有效措施积极防止危害结果发生的义务;第四基于法律行为承担的义务。
3.持有是指行为人所有或者占有某一刑法规定的特定物品的状态。例如非法持有枪支、弹药罪、非法持有毒品罪等。我国刑法规定持有犯罪主要是为了有效的惩治相关犯罪而起兜底的作用。
以上三种重点要掌握的是不作为。
第三个问题:犯罪主体
犯罪主体的问题主要涉及刑事责任年龄和刑事责任能力的问题。
1.我国刑法规定了三种刑事责任年龄:已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任,为完全负刑事责任年龄阶段;已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任,为相对负刑事责任年龄阶段;不满14周的人不管实施何种危害社会的行为,都不负刑事责任,为完全不负刑事责任年龄阶段。
2.刑事责任能力,根据刑法的规定,分为完全无刑事责任能力、完全有刑事责任能力、限制刑事责任能力(即减轻刑事责任能力或部分刑事责任能力)。刑法第18条第3款规定:“尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。”这里的尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,就是指限制刑事责任能力的精神病人。刑法第18条第4款规定,醉酒的人犯罪,应当负刑事责任。又聋又哑的人或者盲人犯罪,处罚时应当予以从轻减轻。
(*)第四个问题:犯罪的主观方面,也就是罪过形式
这个问题主要涉及到以下三个情况:
一、犯罪故意。根据刑法第14条第1款规定,犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生的一种心理态度。犯罪故意包括认识因素和意志因素两个方面的内容。1.犯罪故意的认识因素是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果的心理态度。包括以下几方面的内容:第一,对犯罪客体或犯罪对象情况的认识;第二,对行为性质的认识。行为人只有认识到自己行为的实际性质,才有可能认识到该行为所产生的危害结果;第三,对危害结果的认识。2.犯罪故意的意志因素是指行为人希望或者放任危害结果发生的心理态度。犯罪故意的意志因素是行为人在明知自己的行为会发生危害社会的结果的基础上仍决意实施这种行为的主观心理态度。
因此,认识因素是构成犯罪故意的前提和基本条件,意志因素则是构成犯罪故意的决定性因素,是认定犯罪故意的主要依据。犯罪故意的意志因素包括希望和放任两种形式。分别构成直接故意和间接故意。
直接故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生的心理态度,根据认识因素的不同内容,直接故意又可以区分为两种情况,一种是行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生的心理态度;另一种是行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生心理态度。
间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且有意放任,以致发生这种结果的心理态度。间接故意的认识因素是指行为人认识到自己的行为可能发生危害社会的结果,而不包括认识到自己的行为必然发生危害社会的结果。因为放任是以行为人认识到危害结果具有可能发生也可能不发生这种或然性为前提的,如果行为人已认识到自己的行为必然发生危害结果而又决意实施的,则根本不存在放任的可能,其主观意志只能是属于希望结果的发生的直接故意。间接故意的意志因素,是指行为人对危害结果的发生,不希望、不积极追求,而是抱着听之任之的态度,即不管发生与否,都不违背其意志。正因为如此,危害结果的实际发生是认定间接故意的必要条件。如果没有发生危害结果,就不能认定行为人具有放任危害结果发生的心理态度。
二、犯罪过失。根据刑法第15条第1款规定,犯罪过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。理论上一般把犯罪过失分为以下两种类型:
一是疏忽大意的过失。疏忽大意的过失,是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,以致发生这种结果的心理态度。在判断过于自信的过失时,主要是看行为是是否应当预见。应当预见,是指行为人在行为时有能力而且有义务预见以避免危害结果的发生。应当预见是预见义务与预见能力的统一。预见义务是指法律、职务、业务或社会共同生活规则所赋予的人们实施一定的行为时预见行为可能发生危害社会结果的责任。
二是过于自信的过失,是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果,但轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。在判断过于自信的过失时,主要是看行为是是否应当避免,这也是避免义务和避免能力的统一。
过于自信的过失与间接故意在对危害结果的可能发生有所预见以及都不希望危害结果的发生方面都有相似之处,但两者仍有本质上的区别。第一在认识因素上,间接故意行为人对其行为可以发生危害社会结果一般都具有比较清楚、现实的认识;而过于自信过失的行为人对危害结果发生的现实性则往往认识不足。也正因为如此,行为人才轻信能够避免危害结果的发生。第二在意志因素方面,危害结果的发生并不违背间接故意行为人的意愿;而过于自信过失的行为人则对危害结果的发生持排斥、反对态度,而且行为人产生的可能避免危害结果发生的轻信态度确实具有一定的客观依据。因此,过于自信过失的主观恶性要远小于间接故意。当然,这两者的区分应结合具体案例来辨别,主要抓住的是:过失是反对后果发生,故意是放任结果发生。
犯罪的主观心理态度也主要是结合案件的具体情况来予以确认。
三、认识错误。刑法上的认识错误主要有法律上和事实上的认识错误两种。法律认识错误,即违法性错误,是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪,构成何种犯罪,或者应当受到怎样的处罚的错误认识,这种认识错误一般不影响行为定性。另外一种是事实认识错误,主要包括四种情况:客体认识错误、对象认识错误、行为认识错误和因果关系认识错误。它们在大多数情况下影响对行为的定性。
(*)第五个问题:排除犯罪性的行为,主要是正当防卫和紧急避险
一、正当防卫。正当防卫首先是要有防卫意图,即是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利;第二是防卫起因为不法侵害,是具有社会危害性的不法侵害,确切地说,是危害国家、公共利益和其他合法权利,并且达到了一定的紧迫程度的不法侵害;第三是防卫客体,防卫客体主要是不法侵害人的人身;第四是防卫时间,就是刑法上所说的不法侵害正在进行,如果是在不法侵害结束或未开始时进行防卫就是防卫不适时,包括事前防卫和事后防卫;第五是防卫限度,不能明显的超过必要限度造成重大损害,超过限度就是防卫过当。现行刑法还规定了无当防卫,对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。根据刑法规定,对上述暴力犯罪采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。
二、紧急避险。根据刑法第21条第1款的规定,紧急避险是指在法律所保护的权益遇到危险而不可能采用其他措施加以避免时,不得已而采用的损害另一个较小的权益以保护较大的权益免遭损害的行为。我国刑法规定,紧急避险行为不负刑事责任。它的条件和正当防卫差不多,但紧急避险规定了在迫不得已的情况下才能进行。另外要注意的是紧急避险所保护的利益应当大于所损害的利益。
(*)第六个问题:未完成罪,即犯罪未完成的形态,即犯罪未遂、犯罪预备和犯罪中止
一、主要掌握的是犯罪未遂。刑法第23条第1款规定:“已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。”根据这一规定,犯罪未遂具有以下三个特征:
1.犯罪分子已经着手实行犯罪。这一特征是犯罪未遂与犯罪预备相区分的主要标志,它表明犯罪已进入实行阶段。所谓实行行为的着手,是指犯罪分子已经开始实施刑法分则所规定的某种犯罪构成客观要件的行为。这涉及到预备行为与实行行为的区分。
2.犯罪未能得逞。这里的未得逞是指犯罪构成要件未齐备。
3.犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。这一特征是犯罪未遂与犯罪中止相区别的主要标志。
二、犯罪预备。为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。 在理解犯罪预备的概念时,应当从主观和客观两个方面来把握犯罪预备的特征。
三、犯罪中止。在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。从这一规定中可以看出,犯罪中止的成立必须具备以下条件:中止的及时性、中止的自动性、中止的有效性。
还要注意刑法对这几种犯罪未完成状态的刑事责任的规定。
(*)第七个问题:共同犯罪
共同犯罪主要是从客观上有无共同犯罪行为和主观上有无共同犯罪故意这两上方面来考虑。共同犯罪的处罚主要是从共同犯罪人分类来分别规定的。我国刑法从以作用分类法为主、以分工分类法为辅将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。
一、主犯。刑法第26条第3款和第4款对主犯的刑事责任问题作了专门规定。根据这一规定,主犯的刑事责任可分两种情形:一是对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚;二是对其他的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
二、从犯。刑法第27条第2款规定:“对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”从犯的刑事责任是同主犯应负的刑事责任相比较而言,比主犯应受到的刑罚处罚要轻。
三、胁从犯。刑法第28条规定:对于胁从犯,应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处罚。
四、教唆犯。根据我国刑法第29条的规定,确定教唆犯的刑事责任应当注意以下三点:教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚;教唆不满18周岁的人犯罪的,应当从重处罚;如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。
第八个问题:单位犯罪
单位犯罪同样有定罪和量刑两方面问题,在定罪上主要是一个单位犯罪范围的问题,“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。”这包括两个方面,一个是只能由单位构成不能由自然人构成,是纯正的单位犯罪;另外一种情况既可以由单位构成也可以由自然人犯罪,是不纯正的单位犯罪。对于法律没有规定为单位构成的不能定单位犯罪。单位犯罪的处罚有两个原则,一个是单罚制,另一个是双罚制。我国刑法采用的是以双罚制为主,以单罚制为辅的原则。
第九个问题:罪数形态,指的是如何区分一罪与数罪
这涉及到八种犯罪形态,这里我们主要讲两种形态,想象竞合犯、牵连犯。
想象竞合犯是指一个犯罪行为触犯数个罪名的情况,在我国刑法中一般从一重处断原则;另外一种是牵连犯,牵连犯是指以实施某一犯罪为目的,而其犯罪的方法行为或者结果行为又触犯了其他罪名的情况。牵连关系指的是两个或两个以上行为具有手段与目的或者原因与结果的关系,一般从一重处断,刑法也有规定对某种牵连犯数罪并罚。
第十个问题:刑罚体系,主要掌握五种主刑、四种附加刑
对于管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。要看一看执行具体情况;尤其要注意死刑,对哪些人不能判处死刑,还要看一看死缓,主要是死缓的期满后如何变更刑罚。附加刑有四种,罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。这里着重看的是罚金以及有关罚金的执行问题。
(*)第十一个问题:量刑制度
我国刑法中的量刑制度包括四种:累犯、自首、立功、数罪并罚。
一、累犯。累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在法定期限内又犯一定之罪的罪犯。
我国刑法第65条规定了一般累犯,第66条规定了危害国家安全罪的特别累犯。两种累犯在构成条件上存在着差别。一般累犯,是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。对于一般累犯的构成条件,大家要重点掌握,还有关于累犯的处罚。特别累犯指的是指因犯危害国家安全罪受过刑罚处罚,刑罚执行完毕或者赦免后,在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。对于这两种累犯的构成条件要有一个比较。
二、自首。自首是指犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为,或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。根据刑法第67条规定,自首分为一般自首和特别自首两种。一般自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为。特别自首,亦称准自首,是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。一般自首包括自动投案和如实供述自己的罪行这两个条件。特别自首的主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。
三、立功。立功是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件的行为,刑法中也分为一般立功和重大立功。
四、数罪并罚。数罪并罚是指人民法院对于行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后,按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其应执行的刑罚的制度。这主要是解决一个并罚原则问题。主要包括并科原则、吸收原则、限制加重原则。这里还要注意先并后减和先减后并两个计算方法。
第十二个问题:行刑制度,即缓刑、减刑和假释
重点注意的是缓刑、减刑和假释的适用条件,对于缓刑和假释来说,还要注意它们的考验期限、如何撤销。
一、缓刑。缓刑是指对犯罪人判处刑罚,但在一定时间内暂缓执行刑罚的制度,对象是被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子,撤销条件有发现漏罪、又犯新罪、违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的。
二、减刑。减刑指的是对于被判处管制、拘役、有期徒刑和无期徒刑的犯罪分子,在刑罚执行期间,由于确有悔改或者立功表现,因而将其原判刑罚予以适当减轻的一种刑罚执行制度,用的对象是非常宽泛的。
三、假释。假释是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执行一定刑期之后,因其认真遵守监规,接受教育和改造,确有悔改表现,不致再危害社会,而附合条件地将其予以提前释放的制度。被判处有期徒刑的犯罪分子,其假释的考验期为原判刑罚没有执行完毕的刑期,被判处无期徒刑的犯罪分子,其假释的考验期限为10年。在以下三种情况下应撤销假释,一是发现漏罪,二是又犯新罪,三是严重违反考验期规定。
复习方法与考试问题:
以上十二个问题是我国刑法要着重掌握的问题,考试将围绕这些内容进行。
一、关于复习方法要注意两点,第一是处理好法条和法理的关系。刑法一方面是一种理论,这种理论又是建立在刑法条文之上的,是对法条的一种解释,复习时在注重法理的同时又要回到法条之上,对刑法条文要训练掌握。可以说我们考试的绝大部分内容都与法律条文有关。我们所讲的理论也是为了让大家掌握好法律条文,所以说法律条文既是我们学习的出发点,也是我们学习的归宿。我们的书也是为了帮助我们掌握刑法条文,在复习时要将书和法律条文对照看,最后要重点掌握法律条文。第二点,是要注重案例和原理的关系,我们书中讲的原理在现实生活中都是具体的一些案件,当然我们又不能就案论案,而要注意它们中间的刑法基本原理,用原理来解决这些案例。刑法基本原理与案例有着密切联系,一方面,我们要注意刑法基本原理的学习,另一方面,又要将基本原理运用到案例中,来解决具体案例。
二、是考试问题,我们刑法总论是采用闭卷考试的方法。当然在闭卷考试中,我也可以说一点,不需要大家死记硬背,主要是看大家对于刑法基本原理的掌握。我们的题型是四种:单选、多选、案例和论述,可以看出的是,题目比较多,但大多数是选择性质,只要选一下就行,除了论述题,写的东西并不多。大家可能要问,有没有重点,我可以告诉大家,没有重点,因为这个题目比较多。今天我们讲的内容都可以涉及到,需要大家对教材从头到尾都要看,当然我今天所串讲的内容是主要内容,没有讲到的就不是主要内容。做题的时候,单选和多选都是选择题,只要从中选择正确答案就行,当然这些题目的分值比较少,一分两分,单选比较简单。多选难度大一些,可能有一个、两个、三个或四个答案。下面我们讲一下案例,我们的案件比较简单,是根据案情来回答一个两个刑法总论的问题,如未遂的问题、主犯从犯的问题,等等,不是分则的问题。在回答案例的时候,要看案情,要是案情搞错了,你也就错了,我们是根据案情回答问题,当然大家在回答的时候,要尽量答得多一些,不能象选择题一样,比如说案例是未遂,你就要回答什么是未遂,未遂有哪些特征,为什么不是中止,中止有哪些特征,案情符合未遂的哪些特征而不符合中止的特征。你总得讲点道理,如果你光有答案,你得扣分,所以先要有答案,后要有道理。最后是论述,你要展开讲一讲,比如说什么是自首,你就得讲自首的概念、构成要件,自首的处罚等等。
注:(*)考试为重点中的重点。

(以上内容是根据北大法学院陈兴良教授现场授课录音整理)



《民法总论》总复习



第一章 民法概述
中心内容是民法的调整对象和民法的基本原则。
第一节 民法的概念和历史发展
掌握的内容:第一,民法的概念。民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。注意,民法不等于民法典。要区分形式意义上的民法和实质意义上的民法。这里讲的是后者。第二,民法与商品经济。大家要记住,民法是商品经济的产物,它把商品经济关系的规则直接用法律原则加以表达。
第二节 民法的调整对象
这是中心问题。调整对象必须牢牢记住,即平等主体之间的财产关系和人身关系。要理解“平等”的含义:具有独立人格的民事主体在民法上地位平等。民法调整的财产关系的特点要记住概要,见教材第6页。
关于民法调整的人身关系。要掌握人身关系的含义,即没有财产内容的和特定人自身紧密联系的社会关系。特点则概要掌握。
民法的调整方法,不作为重点问题,但要有一定了解。确认、提供行为模式、补充和制裁。
第三节 民法的本质
不要求重点掌握。
第四节 民法与商法、经济法的关系
有两个要点:第一,商法是民法的特别法,是民法的组成部分。第二,大家要记住本节最后一段的最后几句话,经济法是国家对经济生活进行宏观调整的法律规范,是管理之法。
第五节 民法的基本原则
只要求大家掌握两点:第一,基本原则的作用——立法准则、行为准则、司法准则。第二,掌握四个基本原则的基本含义。
第二章 民事法律关系
这是对所有权利义务关系的总括性的阐述,中心点是三个要素。
第一节 概述
重点掌握的问题是民事法律关系的概念,即民事法律关系是民事主体之间发生的具有民事权利义务内容的社会关系。民事法律关系的特征有两点:一、以权利义务为内容;二、是根据民法的规定而产生的,是民法调整其对象的结果。特征问题大家一般了解,不要求重点掌握。
第二节 民事法律关系的构成要素(三要素的问题)
本章是重点。大家要掌握,民事法律关系有哪三个要素,填空题会这样考。还要求掌握这三个要素是什么基本含义。首先,主体,即当事人,参加民事法律关系,享受民事权利,承担民事义务的人。主体的另一个问题是范围问题。主要是自然人和法人两种。除此之外,还有两种特殊情况:第一,国家,在特殊情况下可成为民事主体,比如国家发行公债。第二,非法人团体,或称非法人组织,这在以后会涉及。第二个要素是内容,即权利义务。大家要重点掌握权利和义务的定义。民事权利是指民事主体实现其利益的意志获得法律上的效力。民事义务即指民事法律关系的义务主体为满足权利主体法律上的利益,依法应当为一定行为或不为一定行为的约束。义务可以是不作为的,比如房屋的承租人不得擅自转租。第三个要素是客体。客体就是权利义务共同指向的事物。客体的范围要了解,包括物、行为、智力成果、人身利益。
第三节 权利的分类
教材上列举了六种分类。大家要重点掌握前面三种。
第一种分类是财产权和人身权。有经济利益内容的就是财产权。当然也有些权利具有双重属性。比如知识产权中的著作权,还有股权。
第二种分类是绝对权与相对权。这是理论上是非常重要的划分。划分的角度是权利的约束力的范围。绝对权的约束力比较广泛,义务主体是不特定的,其效力及于一切人。所有权是绝对权的典型。相对权的效力只能及于特定的人。相对权的代表是债权。大家要掌握的是什么是绝对权,什么是相对权,两者的区别则重点掌握。
第三种分类是支配权、请求权、变动权。区分的角度是权利的具体的权能,即它的作用。不同的权利有不同的作用。支配权就是对标的物进行支配的权利。标的物可以是财产,也可以是其他利益。物权是典型的支配权。支配权一般而言都是绝对权。请求权是权利人要求义务人为特定行为或不为特定行为的权利。请求权针对的是人,请求权是一种对人的权利。而支配权,严格来说不是对人的权利,而是一种对利益、财产的权利。区别的意义在于两种权利的作用不一样。可以这样理解,支配权是一种动手的权利;而请求权是一种动口不动手的权利。变动权带有一种程序性。前两种都是实体性的权利。变动权的概念要掌握。它包括两种:形成权和抗辩权。同意、追认、撤销等权利属于形成权。抗辩权实际是义务人拒绝履行义务的权利。总之,支配权、请求权、形成权、抗辩权是什么要掌握,最起码要能分辨,出一个判断题或者选择题。后面的几种权利分类不要求大家掌握。
第四节 民事法律事实
第一要掌握概念,在教材第23页。
第二要掌握其种类,主要划分为事件和行为。事件在一定情况下会导致民事后果,有些事件是肯定要导致民事后果的,比如人的出生一定会导致权利能力的产生。行为分为事实行为、民事行为和违法行为。事实行为的概念,有某个事实,就产生一定的法律后果,该法律行为的产生与行为人的意志无关。同时,对这个事实法律也不考察它的合法与非法。事实行为比如不当得利和无因管理。违法行为,其后果也是法律直接加以规定的,它与事实行为的不同就在于它具有违法性。
最后,关于民事法律事实构成,要求大家作为一个很小的问题掌握,一个法律关系的产生要两个以上的法律事实结合起来,这两个以上的法律事实的整体就叫法律事实构成。
第三章 自然人
自然人的中心问题是权利能力和行为能力。权利能力解决地位;行为能力解决行动的资格。
第一节 自然人的权利能力
一、掌握的概念。自然人的权利能力就是自然人成为民事主体,享受民事权利、承担民事义务的资格。权利能力是自然人成为法律上的人的一个地位。可以说,民事权利能力=法律地位=人格=民事主体资格。
二、关于民事权利能力和民事权利的区别(见教材第28页),共有三点区别,不是特别重要,但大家应当了解。我国民事权利能力的特点,大家一般了解。
三、权利能力的开始和终止。
1.自然人的民事权利能力,始于出生,终于死亡,终身享有。
2.关于出生时间的确认。在最高法院的司法解释中,有专门规定,大家注意一下。还有一个小问题,关于胎儿利益的保护问题。我国现行法律对胎儿利益的保护只有一个规定:继承法上胎儿的继留份问题。但大家要记住凡是涉及到胎儿利益的保护,一律视为胎儿已经出生。
第二节 宣告死亡制度
这与权利能力有关。权利能力始于出生,终于死亡。死亡有两种:自然死亡和宣告死亡。宣告死亡是法律为稳定社会关系,通过一个诉讼程序推定其死亡的制度。与之有关的是宣告失踪。要掌握宣告失踪的概念和条件。条件有四个,其中前两个是实质性条件:第一要有失踪事实;第二要达到法定期间。期间问题是一道典型的填空题,要记住。后两个条件是程序性条件:要有利害关系人申请;由法院按法定程序宣告。宣告失踪的后果比较单纯,即财产代管。财产代管人的地位相当于失踪人的法定代理人。
要掌握宣告死亡的概念和条件。宣告死亡的条件要熟悉。宣告死亡的后果是权利能力消灭,与自然死亡的后果完全相同。不同的是宣告死亡的这种后果具有不稳定性,宣告死亡这种推定有可能被推翻,这个推定自始不发生效力。具体的后果在教材上列举了六个方面。
第三节 行为能力
行为能力要解决的问题不是主体资格、地位问题。如果出一道判断题:决定一个人能不能成为民事主体的是其权利能力,还是行为能力,还是权利能力和行为能力?自然人具有民事权利能力和民事行为能力,是该自然人成为民事主体的条件。这句话对吗?错。决定一个自然人能否成为民事主体,只需要看他有无权利能力。有权利能力而没有行为能力的人同样是民事主体。
民事行为能力决定的是独立行动的资格。大家首先要掌握其概念,在教材第35页。第二点要掌握的是分类,民法通则作了清楚的规定:完全行为能力、限制行为能力和无行为能力。完全行为能力人可以参加法律允许自然人参加的一切活动。哪些人具有完全行为能力?年满18周岁的公民和16周岁以上以自己的劳动收入为主要生活来源的人视为具有完全行为能力。注意是“视为”,是基于某种需要法律特别地把他看作是完全行为能力,而实际上不是。限制行为能力是指行为能力不完全,在一定范围内具有行为能力,一定范围之外行为能力不完全。这个范围就是跟他的智力、年龄相适应的范围。包括两种人,见教材第37页。无行为能力人,也包括两种,10周岁以下和完全不能辨认自己行为的精神病人。注意,“纯法律上利益的行为”,限制行为能力人和无行为能力人都可以实施,这时不承担任何意义上的义务。
第四节 监护
一、监护的概念。是对欠缺行为能力的人的一种监督和保护的制度。
二、监护人的职责。共有三种:人身保护、财产管理和对被监护人的致害行为承担赔偿责任。
三、监护的种类。我国只承认两种:法定监护和指定监护。后两种监护是立法上还没有完全规定的,但也要求大家知道。
四、自然人的姓名、住所、户籍。只要求大家一般了解。
五、个体工商户和农村承包经营户
重点要掌握法律责任问题,在教材第43页。他们的法律责任和一般自然人的不同在于,他们从事生产经营活动有可能产生风险,有债务清偿的问题。大家要掌握的是法律责任承担的原则和具体规定。原则是民法通则第29条规定的,个人经营的,个人承担;家庭经营的,家庭承担。后又有司法解释对之具体化,在教材第44页。
第四章 法人
掌握法人制度的钥匙就是有限责任。法人制度要解决的是社会组织参加民事活动时的独立地位问题。法律用一些抽象的技术把它想象成一个人,有两个条件:有独立财产;有共同的意志。法人,就是具有法律上的人格的社会组织的简称。
第一节 法人的概念和条件
一、掌握法人的概念。
二、法人的条件有:
1.依法成立。这里主要是指程序。
2.有必要的独立财产。独立财产在教材第47页有很重要的详细的阐述。还要求财产达到法律规定的最低数额。
3.有自己的名称、组织机构和场所。
4.独立责任。这与投资人的有限责任是一个问题的两面。
第二节 法人制度的意义
提供了一些历史资料,大家一般了解。
第三节 法人的分类
民法通则上的分类已经很不适应我国经济的发展了。这个问题大家也是了解一下。
第四节 法人的权利能力和行为能力
一、法人的权利能力的概念。即社会组织的法律人格。
法人的权利能力与自然人的权利能力有些区别,这并不是说两者地位不同。基本的区别大家要掌握一下。还有权利能力的限制问题。
二、法人的行为能力。行为能力的特征问题上,大家要注意法人的法定代表人。
掌握法定代表人的地位,见教材第56页,法定代表人以法人名义实施的行为视为法人自身的行为。在理解上,要有个限制,即该行为与法人经营活动有关。该行为可能是合法的,可能是违法的。法定代表人不是独立于法人之外的另一个人格,两者的人格是同一的。法人的法定代表人和代理人则完全不同,是独立的民事主体。
第五节 法人的变更和消灭
变更主要讲的是企业法人的分立和合并。最重要的是教材第59页第一段的最后几句话。分立和合并不影响原来债务的清偿。
法人的消灭,大家重点掌握消灭的原因。共三个主要的原因。清算问题一般了解。
第五章 物
一、掌握物的概念和特征。要区分民法意义上的“物”和日常生活中的“物”,民法意义上的“物”是指能够作为权利义务客体的物质资料。物的特征:1.存在于人的身体之外。强调人本身不是物。2.是有体物。但也有例外,比如电。3.能够为人力所控制。4.能够满足某种需要。
二、物的分类。教材上列举了八种,不要求全部掌握。要掌握:1.流通物和限制流通物、禁止流通物。要注意,禁止流通物同样可以成为民事权利的客体。这很容易出判断题。2.种类物与特定物。区分的标准在于是否具有可替代性。特定物不具有可替代性。区分的意义在于判定某合同是否完全履行。3.可分物与不可分物。注意不可分物不限于物理意义上不可分。区分的意义在于涉及财产分割时,不可分物只能变价分割或折价补偿。4.动产与不动产。不动产指土地和土地上的建筑物。除不动产外都是动产。后面几种分类一般了解即可。但原物与孳息的区分意义要掌握:孳息的所有权随原物的所有权的转移而转移,但有约定的除外。
第六章 民事法律行为
本章是民法总论中的中心内容,是具有实用价值的制度。
第一节 概述
一、民事法律行为的概念,在教材第67页。
二、民事法律行为的特征问题要掌握:第一,民事法律行为以意思表示为要素。意思表示是什么?是民事主体将其想要发生民事后果的内心意志以一定方式表现于外部的行为。要素,就是基本因素。没有意思表示,就没有法律行为。实际上,意思表示的整个过程就是实施法律行为的过程。第二,是以发生一定的民事后果为要素。民事法律行为具有目的性。事实行为和侵权行为也能引起法律后果,但该法律后果不是当事人行为的目的。此外,法律行为是合法行为。合法性是行为人能够获得其预期的法律后果的原因。须注意,我国法律上的民事法律行为都是合法行为。因此,民事法律行为就是以意思表示为特征的合法行为。
第二节 法律行为的分类
教材上的五种分类大家都要了解,其中重要的分类是单方行为、双方行为、多方行为(要注意这样划分的意义)。诺成性法律行为和实践性法律行为。要式法律行为和不要式法律行为。
第三节 民事法律行为的成立
一、法律行为的成立条件
必须掌握法律行为的成立条件:第一,行为人具有相应的行为能力;第二,意思表示真实;第三,行为合法,即不违反法律,不违反公共利益,不违反道德。具体内容看教材,这有可能作为论述题出现。
二、法律行为的形式。
形式一般可由当事人选择,但法律有特殊要求的除外。注意特殊书面形式中的公证,公证一般是自愿公证,特殊情况下法律会强制,这主要是在婚姻家庭领域,比如收养协议。审核登记形式则具有强制性,不是自愿选择的。
第四节 民事法律行为的附条件和附期限
附条件的法律行为是我们要掌握的重点。
一、附条件的法律行为的概念和特征。
二、不得附加条件法律行为。
三、民事法律行为所附条件的特征:未来性、可能性、不可预知性和合法性,这是要掌握的。
四、条件的分类,即分为延缓条件和解除条件。延缓条件又称生效条件。解除条件又称失效条件。当事人不得恶意地促使或阻止条件的达成。
附期限的法律行为,大家要和附条件的法律行为比较起来了解。要掌握的是延缓期限和解除期限这个基本的分类。
第五节 意思表示不真实的民事行为
本节要注意的问题有:
一、误解。误解往往是由于当事人自己的错误引起的,而不是由于对方的违法行为引起的。这是误解与欺诈的主要区别。另外,只有重大误解才能导致撤销或变更,这是为了保护交易安全。
二、显失公平。要注意其中重大的不利条件是违背一方当事人的意愿的。这里的“公平”说的是是否违背当事人的意志。要注意,一般正常的人,特别是公司企业的行为,不能轻易地毫无原因地援引显失公平制度。
三、胁迫和乘人之危的区别是什么?两者都是一方当事人基于某种压力作出违心的意思表示。胁迫的情况,该种压力是由于一方当事人的行为造成的;而乘人之危的压力则不是这样。区别在于压力来源不同。
第六节 民事行为的无效和撤销
效力有瑕疵的民事行为分为三种:无效的民事行为(绝对无效)、可变更、撤销的民事行为(相对无效)、效力待定的民事行为。要掌握两个问题:这三种情况的区别是什么,这三种情况的具体情形有哪些?
第一,无效的民事行为。法院必须主动地确认其无效,因为这种行为损害了国家利益、社会公共利益或他人的利益。属于这种情况的主要是内容不合法的行为。
第二,可变更、撤销的民事行为。这种行为都是意思表示不真实的行为。其是否有效决定于当事人的主张。当事人可以主张有效,也可以主张变更行为内容。撤销权的行使期限是一年。
第三,效力待定的民事行为。主要是当事人的资格不符合法律规定,比如限制行为能力人、无权代理人、无权处分人等。这种行为可以通过第三人的承认、补充而成为有效。在第三人的承认、补充作出前,其效力是待定的。
最后一个问题是民事行为无效或被撤销的后果。主要是返还财产和赔偿损失。
第七章 代理
重点是代理人的代理权问题。
第一节 代理的概念和特征
掌握代理的概念,在教材第95页。代理的四个特征有可能形成论述性的考题,希望大家注意。
第二节 代理制度的本质
本节作为一般了解。
第三节 代理的种类
掌握法定代理、指定代理和委托代理的分类。其划分根据是代理权的来源不同。在学习第四节和第五节时要注意两者的区别。
第四节 法定代理
主要适用于监护关系。法定代理权的三个特征要求大家掌握,即概括性、法律的直接约束、代理权既是权利又是义务。
第五节 委托代理
一、委托代理的代理权是根据授权行为产生的。大家要了解授权的形式和内容。
二、代理权行使的法律限制。掌握教材第105页列举了四项限制,还要掌握三种转委托的具体情况。第106页的自己代理、双方代理可能作为名词解释题出现。
三、代理权的终止。要将法定代理权的终止和委托代理权的终止比较起来学习。
第六节 无权代理
无权代理是重点问题。一般的无权代理称狭义上的无权代理。其后果较简单——行为原则上无效,除非得到被代理人的事后追认,即效力待定。被代理人的追认是一种权利,法律对之也有一定限制。被代理人有承认权和拒绝权;第三人有催告权和撤回权。
本章的难点问题是表见代理问题,这是肯定要考的。要点有:第一,表见代理实际是一种无权代理;第二,其发生原因往往是被代理人与表见代理人之间有某种特别的关系,使第三人有充分理由产生误解,误认表见代理人有代理权。第三,表见代理的特点在于它发生和有效代理相同的法律效果。第四,表见代理的被代理人承担有关后果之后,对于造成的损失可以向表见代理人追究赔偿责任。
第七节 代理制度中的连带责任
掌握在哪些情况下,谁和谁承担连带责任。教材第112页的五种情况要记住。
第八章 诉讼时效
一、时效的概念和种类要求一般了解。诉讼时效是一种消灭时效。诉讼时效的概念在民法通则中有规定。诉讼时效的效果在第116页。第一,权利人丧失胜诉权。胜诉权与起诉权是不同的,起诉权有程序上的意义,是不能丧失的。胜诉权是实体意义上的诉权。第二,当事人之间的自然债权债务关系。第三,当事人不得约定,是强制性规定。
二、诉讼时效的期限。我国有一般诉讼时效和特殊诉讼时效,两者只是期限的不同。在法律没有特殊规定时就适用一般诉讼时效——两年。特殊诉讼时效,在我国是一年,要记住民法通则规定的四种情形。
诉讼时效最重要的是其计算方法。第一,起算。原则是从权利人知道权利受到侵犯时开始计算。但超过二十年的,法律也不再保护。第二,中止;第三,中断。要结合起来学习。可能出现一道简述题“中止和中断的区别”,这在教材上有归纳。
复习方法与考试问题:
民法总论是对具体问题的概括性的总结。民法总论分为几块。第一章概述要解决的是民法的性质问题。第二章民事法律关系。这是后面制度的基础。其核心问题是“三要素”,即主体、内容、客体。第三章自然人和第四章法人讲的就是主体。第五章物。实际上就是民事法律关系客体中最主要的一种。第六章民事法律行为。民事法律行为和民事法律关系又有什么关系呢?民事法律事实是民事法律关系产生、变更和消灭的原因。而民事法律事实中最重要的就是人的行为。第七章代理。代理制度规范的是人们实施民事法律行为的方式。最后一章诉讼时效。这个问题较特殊。是对受到侵害的民事权利,法律规定一定的保护期间。
考试的题型有:填空题、单项选择和多项选择、判断正误(要求大家对错误改正)、简答和论述题、案例分析题。案例分析除了指出如何处理,还要说明为什么,要求大家运用基本原理,不要求大家指明具体的法律的条款,主要涉及宣告失踪制度、代理制度、法律行为制度、诉讼时效制度。

(以上内容是根据北京大学法学院尹田教授现场录音整理)

《民事诉讼法》总复习


第一章 民事诉讼、民事诉讼法、 民事诉讼法学
一、掌握概念:
1.民事诉讼,形式上“活动加关系”,实质上“审判制度”。
2.诉讼标的,“一定的法律关系”,不同于实践中的标的额。
3.民事诉讼法
二、了解民事诉讼的三个特点和民事诉讼法学的研究对象。
第二章 民事诉讼法的性质、任务和效力
一、民事诉讼法的性质一般了解。
二、民事诉讼法的任务有四项,大家结合关键词来记忆,比如第三项的关键词是“作出公正裁判”。记住民事诉讼的任务,对回答一些论述题,例如某个具体程序的意义,是有帮助的。
三、民事诉讼法的效力分为:对人的效力和对事的效力、空间上的效力和时间上的效力。对人的效力是只要在中华人民共和国领域内进行民事诉讼,都适用,不管是中国人、外国人还是无国籍人,也不管是公民个人、法人还是非法人团体。对事的效力是适用公民、法人和其他组织因平等的民事权利义务关系发生争议的各类案件。空间上的效力是中华人民共和国领域内都适用。时间上的效力,记住1991年4月9号,以及一些相关条文。
第三章 民事审判权
一、了解权能的内容。相关的权能:诉讼指挥权、诉讼处分权。诉讼指挥权,是法院根据享有的审判权,在民事诉讼过程中指挥诉讼的权力。诉讼处分权,是在民事诉讼过程中,对涉及诉讼程序或者和案件裁判相关的问题,法院有权作出处分,比如当事人请求担保、申
请扣押、在诉讼过程中出现的妨碍民事诉讼的行为、诉讼费用的减交、免交、缓交。
二、审判组织比较重要。了解两种审判组织形式:合议制和独任制。各个审判程序中合议庭的组成形式有何不同,大家可以思考一下。在一审程序中,合议庭组成形式有两种,一种由审判员和陪审员共同组成,还有一种是由清一色的审判员组成。二审程序中,都是由审判员组成,陪审员不参加。再审程序中,有适用一审的情况,有适用二审的情况。适用一审的按照一审的形式另行组成合议庭,适用二审的按照二审的形式另行组成合议庭。在特别程序中,适用合议制的情况下,陪审员都不参加。一审、二审和再审程序有何不同,比较重要,大家可以从主体、具体程序、条件、法律后果上比较。对独任制,大家要掌握在什么情况下适用。我国基层法院审理简单的民事诉讼案件时适用独任制。另外,独任制在特别程序中适用。特别程序中的选民资格案件在任何情况下都不适用独任制。
第四章 诉与诉权
由于本章争议较多,作一般了解。
一、记住诉的种类:确认之诉、给付之诉和变更之诉。
二、诉的要素:当事人。诉的理由,包括事实上的理由和法律上的理由。诉讼标的比较重要。大家掌握诉讼标的和诉讼标的物的不同。诉讼标的和诉讼请求两者的关系,两者是有联系有区别的。后者是原告对被告的实体请求,但这种实体请求的提出,是以一定的法律关系作为根据。
三、诉权是法律确定的,赋予当事人进行诉讼的基本权能。诉权包括程序意义上的诉权和实体意义上的诉权。诉权是双方当事人都享有的。诉权贯穿于整个诉讼过程中。诉权与诉讼权利的关系,诉权是诉讼权利的基础,诉讼权利是诉权在民事诉讼过程中的具体表现。如果论述对诉权的理解,在这些要点基础之上,还要具体解答。
第五章 民事诉讼法律关系
一、民事诉讼法律关系的概念。民事诉讼法律关系是法院与民事诉讼当事人、民事诉讼参与人在民事诉讼过程中形成的权利义务关系。
民事诉讼法律关系的要素有三个:主体、内容和客体。
二、民事诉讼法律关系的特点:法院一方的主导性。民事诉讼法律关系既是分离的,又是相结合的。分离是法院分别与各类诉讼参与人发生法律上的联系,相结合是各类法律关系的形成都服务于一个目的:为法院解决当事人之间的纠纷服务。民事诉讼法律关系的多样性和统一性、内容的同质性和区别性一般看一下即可。在民事诉讼法律关系中,法院始终作为法律关系的一方,这是最突出的特点。
三、发生、变更和消灭的原因:诉讼行为和诉讼事件。

第一篇中重要的问题有:对诉的认识。诉的种类和对诉权的认识。对民事诉讼法律关系的认识、民事诉讼法律关系的特点。
第六章 民事诉讼原则
掌握民事诉讼的特有原则,如当事人平等原则、辩论原则。掌握这些原则的概念、法律根据、在民事诉讼中的表现、对当事人和法院的要求。
第七章 基本制度
一、合议制(见前)
二、回避。掌握回避情形和适用范围。适用范围包括陪审员、鉴定人,不包括证人,需要特别注意。
三、公开审判。掌握哪些案件不公开审理。无论是公开审理还是不公开审理的案件,宣判时一律公开。
四、两审终审一般了解。
第八章 管辖
一、掌握管辖概念。
二、重点掌握确定管辖的原则。
三、级别管辖。掌握各级法院管辖的第一审案件。
四、地域管辖
1.一般地域管辖掌握原告就被告原则的例外。
2.特殊地域管辖掌握合同纠纷、侵权纠纷的管辖法院。
3.专属管辖掌握三类案件。
掌握级别管辖和地域管辖的关系:级别管辖是法院纵向上的分工,地域管辖是同一级法院中不同地域的法院在受理第一审案件时的分工,是横向上的分工。两者结合在一起,确定某一案件的管辖法院。级别管辖是地域管辖的基础,地域管辖是级别管辖的进一步落实,两者使管辖权具体化、确定化。掌握指定管辖、裁定管辖、管辖权转移分别在什么情况下适用。
五、管辖权异议的适用条件。对法院管辖权异议的裁定,当事人不服的,可以提起上诉。
六、管辖恒定的概念。
第九章 当事人制度
一、诉讼权利能力和诉讼行为能力。未成年人和精神病人都可以成为民事诉讼当事人。
二、当事人的诉讼权利和诉讼义务。
第十章 共同诉讼人
必要的共同诉讼和普通的共同诉讼两种。
必要的共同诉讼中,共同诉讼人的行为经全体承认后,对其他的共同诉讼人发生法律效力。普通的共同诉讼中,共同诉讼人的行为是个人的行为,只对自己发生效力,对其他的共同诉讼人不发生法律效力。
第十一章 诉讼代表人
一般了解。
第十二章 诉讼中的第三人
两种:有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。
第十三章 诉讼代理人
法定代理人和委托代理人。掌握代理权的产生、谁可以成为法定代理人和委托代理人、代理权的范围、代理权何时消灭。
第十四章 民事诉讼证据
一、证据的种类和分类的标准
1.原始证据和传来证据。
2.本证和反证:原告提出的证据不一定都是本证,被告提出的证据也不一定都是反证。
3.直接证据和间接证据。要注意直接证据不一定都是原始证据,间接证据也不一定都是传来证据。
二、了解各类证据的概念。
三、一般了解待证事实和举证责任。
四、一般了解证据的搜集与调查。
五、一般了解证据的判断。
第十五章 期间、送达
一、期间分为期限和期日。期间的计算:当天不计算在内;届满日为法定节假日的,顺延到节假日届满后的第一个工作日。
二、掌握送达的方式有几种。
第十六章 法院调解
一、掌握调解原则。
二、一般了解调解程序。
三、了解在哪些情况下法院可不制作调解书。
第十七章 财产保全与先予执行
一、财产保全适用的条件。
二、先予执行适用的案件范围和条件。国内案件财产保全,法院可以要求提供担保,涉外案件都要求当事人提供担保。先予执行不需要提供担保。
第十八章 对妨碍民事诉讼秩序的强制措施
了解强制措施的种类,如何适用。
第十九章 诉讼费用
诉讼费用的负担:由败诉方负担。部分胜诉部分败诉的,按比例分担。原告撤诉的,由原告负担。离婚诉讼由法院确定诉讼费用的负担。

第二十章 普通程序(所有审判程序中最重要的程序)
一、掌握普通程序在民事诉讼中的重要地位。
二、起诉应符合的条件和受理产生的法律后果。
三、审理前准备程序的6项工作。
四、开庭的过程和阶段及各阶段的任务。
五、法庭调查和法庭辩论。法庭调查围绕当事人的陈述展开,是各种证据在法庭展示的过程。
六、审理期限是6个月,不够可申请延长,经上级法院批准后可以延长。
七、诉讼中止和诉讼终结分别适用的情形。
八、撤诉和视为撤诉的情形。
九、缺席判决适用的情形。
第二十一章 简易程序
一、概念、适用范围。
二、掌握简易程序特点。
第二十二章 第二审程序
一、提起上诉符合的条件:上诉人、上诉期间、上诉法院。
二、上诉案件的裁判和调解。裁判的形式有哪些。
第二十三章 审判监督程序
一、重点掌握审判监督程序的特点:审判监督程序与一审、二审程序比较有哪些不同。
二、掌握法院、检察院提起审判监督程序,分别要符合什么条件。
第二十四章 判决、裁定、决定、命令
掌握判决与裁定两者的区别以及根据法律规定,哪些裁定是可以上诉的裁定。
第二十五章 特别程序
一、了解特别程序特点。特别程序是若干程序的总称,不是单一程序。
二、简单记忆适用范围。
三、了解特别程序发生的前提条件、由谁提出申请、向什么法院提出、审理程序上的特点、出现新情况后如何处理。
第二十六章 督促程序
掌握支付令的申请、签发、效力。
第二十七章 公示催告程序
了解公示催告程序的审理程序和在什么情况下终结。
第二十八章 破产程序(考试涉及较少)
一、掌握概念:破产债权、破产财产、破产宣告以及债权人会议。
二、了解债权人会议的职权。
第二十九、三十、三十一章 执行
一、执行原则,以执行必须以生效的法律文书作为根据最为重要。
二、执行标的有限原则。
三、执行措施,主要是对财产的执行措施,前四种执行措施相对更重要。
四、了解执行回转的条件。
第三十二章 涉外民事诉讼程序及其一般原则
了解司法豁免权原则。
第三十三章 涉外民事诉讼的管辖
四种管辖的概念、适用。
第三十四章 送达、期间、财产保全
送达、期间、财产保全与国内的送达、期间和财产保全相比有什么特点。
第三十五章 涉外仲裁和涉外诉讼
一般了解。
第三十六章 司法协助
一般司法协助和特殊司法协助。
复习方法和考试情况:
本课程重要的章节有管辖、当事人、第三人。一审、二审、再审程序的区别。简易程序的特点、适用范围。待证事实,不需要证明的事实。执行规则。法院调解的原则。基本原则中的民事诉讼特有原则,例如辩论、处分、诉讼权利平等原则。期间。二审裁判。

(以上内容是根据北京大学法学院潘剑锋教授现场授课录音整理)

《中国法制史》总复习


第一讲 中国历代立法制度
一、中国法制的起源
二、中国法制的类型
中国法制史的发展,经历了奴隶制时期,封建制时期,半殖民地半封建时期和社会主义时期。每一时期,出现代表不同阶级利益的不同类型的法制。
三、中国历代法制的思想
法制思想指导了某一个时代的法制,也就指导了某一个时代的立法和司法,所以应对其有一个清楚的认识。
(一) 夏、商、西周的法制思想
如果用一句话来概括,就是天命神权的思想。夏朝,“奉天罚罪”,商朝,除此还有“君权神授”,在西周,出现新的天命观,就是“敬天保民,明德慎罚”,同时还加上了宗法思想“亲亲、尊尊”。
(二) 春秋
春秋时期是过渡时期,这一时期的法制思想特点用孔夫子的话来讲,就是“礼崩乐坏”,从礼制思想向法制思想过渡。
(三) 战国及其战国以后的秦朝
这个时期的法制思想主要是法家的法治思想,代表人物有商鞅,韩非等人,主要观点为“重刑轻罪”,“刑无等级”,“事断于法”,等等。这一时期,列国争雄,由于法家思想是积极进取的思想,讲耕战,依法治国,刑无等级,所以被采用。
(四) 西汉及以后 (重点)
1.西汉初期
不再采用法家的法制思想,改用黄老思想(黄帝,老聃),也就是道家思想,其核心是清静无为。这时期的法制思想为“轻徭薄赋,约法省刑,安定百姓,与民休息”。因为用法家思想取天下,是可以的,而无法用以守天下。而且,经过秦末战乱,土地荒芜,百姓不堪重负,所以要用黄老思想安定百姓,巩固统治。这一时期,经历了高祖,文帝,惠帝,景帝几代帝王。
2.西汉中期
汉武帝当政的时候,汉武帝希望建立大一统的局面,需要大一统的思想。董仲舒提出“罢黜百家,独尊儒术”的思想,这时的儒家思想不同于孔孟之儒。按照宋朝的儒生的观点,称此为杂儒。这时的儒家思想,融合了儒家的德、礼、教和法家的政、刑、罚等思想,还搀杂了阴阳家等其他的思想。所以这时的法制思想可以概括为“德主刑辅,礼法并用”。这一思想对以后的中国古代社会乃至近代社会影响深远。
四、中国历史上的各类法律形式(主要介绍1840年以前的法律形式)
(一)习惯法
(二)刑、辟、法、律、条画、条例(可以归到法一类)
夏、商、周三代用“刑”,有时用“辟”,还有时“刑辟”连用;春秋时期用“法”;战国商鞅时,改“法”为“律”,对后世影响深远;元朝称为“条画”;明清时期把单行的法称为“条例”。
(三)誓、诰、命、遗训、令、制、诏、敕、条格、谕(属于令的一类)
(四)课、科、格(指具体的法律形式)
如牛羊课,讲如何养牛羊的具体规定。秦有课,汉有科条,南北朝时期有麟趾格。
(五)程、式
战国时秦国和秦朝时开始有,如《工人程》、《封诊式》,也是官府的具体法规。
(六)典、会典、则例(属于行政法一类)
(七)故事、廷行事、比、例、断例、判例(指的是各个时期对判例的不同称谓)
西周称故事,秦称廷行事,汉朝称比或决事比,例是泛称,宋朝称为断例,近代称判例。
(八)法律解释
秦有法律答问;汉朝的大杜律,小杜律,郑氏章句;晋朝的张杜律;唐朝称为律疏。这个作为知识,一般掌握。
重点掌握几个朝代的主要法律形式,如汉朝的律、令、科、比;唐朝的律、令、格、式;宋朝的敕、令、格、式。
五、中国历史上的立法机关
(一)古代法自君出
(二)近代 南京临时政府的参议院

第二讲 中国历代主要法律
一、 奴隶制社会的主要法律
夏有乱政,而作禹刑;商有乱政,而作汤刑;周有乱政,而作九刑;吕命穆王,训夏赎刑,作吕刑。此外,注意郑国铸刑书;竹刑。
二、 封建社会的主要法律
(一)战国时期——《法经》掌握其作者、篇目、意义,它是中国历史上第一部最系统的封建法典。
(二)秦朝——《睡虎地秦墓竹简》
(三)汉朝——约法三章的原始意义;九章律;其余作一般性了解。
(四)三国、两晋、南北朝 主要是分裂割据的时期,但法制建树较大
1.魏律 注意改具律为刑名
2.晋律 又称泰始律,分刑名为刑名和法例两篇。
3.南朝法律 沿用晋律
4.北朝律
5.麟趾格 改科为格
6.大统式 提高式的地位
7.北齐律 定律12篇,影响深远;合刑名、法例为名例律;规定重罪十条;规范刑罚。
重点掌握从战国法经的具法;战国秦以及秦汉的具律;到曹魏时改为刑名;到晋律中分为刑名和法例两篇;北齐律又合为名例律的发展过程。
8.北周律 建树不大
(五)隋
1.开皇律 定十恶;定五刑(笞、杖、徒、流、死)
2.大业律
(六)唐
(七)五代(略)
(八)宋 掌握宋刑统,是中国历史上第一部刊版印刷的法典;编敕;编例
(九)元
1.《至元新格》 元朝第一部法律
2.《风宪宏纲》 有关纲纪、吏治
3.《大元通制》 元朝比较完备的法律
4.《元典章》 地方官府所汇编的法律
5.《至正条格》 最后一部
(十)明
1.《大明律》 改篇目为7篇,被后世沿用。
2.明大诰 重典治民,重典治吏的体现
3.大明会典
(十一)清
1.《大清律例》共7篇,436条
2.《大清会典》
三、半殖民地半封建社会
(一)太平天国
1.《天朝田亩制度》体现平等、平均的思想。
2.《太平刑律》主要规定太平天国所定的一些罪名和一些刑罚。
3.《资政新篇》超前的成分很大,在当时的历史条件下,尤其是战乱的环境下,无法实现。
(二)清末(1840——1912年)
1.宪法性法律 钦定宪法大纲;十九信条
2.刑法 大清现行刑律的特点:根据大清律例删改而成;对民事条款予以分出,不再科刑;解除同姓相婚的禁令。它是过渡性的刑律。
大清新刑律是新型刑律。分总则和分则两编;规定了新式的刑法原则;规定新刑罚,区分主刑,从刑;规定了一些新罪名。(重点掌握)
3.民律草案 共五编,1911年完成,未及公布实行。
4.商律(略)
5.《各级审判厅试办章程》
6.《法院编制法》规定各级审判厅的设置,实行四级三审制。
(三) 南京临时政府
1.宪法性法律
临时政府组织大纲。
中华民国临时约法:(1)掌握:背景,公布时间,五点内容,三个特点,意义;(2)不要认为是孙中山亲自制定的第一部正式宪法——孙中山没有亲自制定;也不是第一部正式宪法(尽管革命派说相当于宪法,但毕竟不是宪法)。(重点掌握)
2.其他法令:保护人权,保护私产,废除陋习,保护华侨,废除刑讯逼供,废除体罚,反对株连等。(大体上看一下)
(四)北洋政府(1912-1928)
1.宪法性法律
中华民国宪法草案(天坛宪草)
中华民国约法(袁记约法)(重点掌握)
中华民国宪法(贿选宪法)(1923年10月10号):它是中国近代第一部正式宪法——虽然在程序上是贿赂的结果,但在形式上和名称上,并非一无是处。
2.刑事法律
暂行新刑律:基础是《大清新刑律》,其刑法原则,刑罚制度都一样,仅仅把一些帝制下的用语,改成民国下的用语。
(五)国民政府
1.宪法性法律
中华民国训政时期约法:党治下的产物,其基本精神是维护国民党的一党专政。
中华民国宪法草案(五五宪草):虽于1936年5月5号公布了,但没有实施,理由是日本侵华使得没有条件实施。
中华民国宪法:了解基本内容及条文。
2.民法
五编。注意与清朝的五编(总则,债权,物权,亲属,继承)不一样,而是总则,债,物权,亲属,继承。采取国家本位主义和民商合一制,大量抄袭外国的。
3.刑法
1928年和1935年两部。新的内容主要是规定了保安处分。
4.民事诉讼法
注意其当事人进行主义。
5.刑事诉讼法
注意自由心证原则。
其他如行政法和法院组织法,一般性了解。
(六)人民民主政权
1.工农民主政权时期
中华苏维埃宪法大纲:共产党领导中国人民制定的第一部宪法性法律文件,其特点是由劳动人民当家作主;规定的政治制度是工农兵代表大会制。
中华苏维埃共和国土地法:主要掌握它反映了一些左倾的影响,即地主不分田,富农分坏田。
2.抗日民主政权时期
陕甘宁边区施政纲领为代表规定的参议会制。
3.人民民主政权时期
陕甘宁边区宪法原则:最大的建树是规定了人民代表会议制度,奠定了以后共和国政治制度的基础。

第三讲 中国历代刑事法制
一、罪名
1.昏、墨、贼、杀(夏)
2.寇攘奸宄(西周) 
3.五过之疵:审判官在五等过失免人之罪时所出现的五种弊病:惟官(旧僚属) 惟反(恩人) 惟内(亲属) 惟货(行贿) 惟来(故交),从而把不该开脱的人开脱了,这要以开脱之罪治之。(西周)
4.漏泄省中语:泄密(汉)
5.重罪十条(北齐)
6.十恶(隋开皇律)
二、刑罚
旧五刑;新五刑(笞、杖、徒、流、死);清末过渡刑罚(现行刑律规定的:罚金、徒、 流、遣、死);近代刑罚(主刑:死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金;从刑)(重点掌握)
三、刑法原则
1.区分过失和故意:惟眚和非眚(眚即过失)(西周)
2.区分偶犯和惯犯:惟终和非终(西周)
3.区分主犯和从犯:造意和非造意(汉)
4.罪疑惟轻(吕刑)
5.株连:缘坐(株连亲属);连坐(株连非亲属)
6.赎:也可以认为是刑罚,区别罚金
7.宽严适中
8.诉讼时效和法律时效
9.因时因地制宜:“刑罚世轻世重”(因时);“三国三典”(因地):刑新国用轻典,刑平国用中典,刑乱国用重典。
10.老幼残疾犯罪减免刑罚
11.据实定罪和原心(动机)定罪:汉武帝独尊儒术后至唐朝之前的春秋决狱,特别强调当事人的动机。
12.考虑犯罪的情节和认罪的态度
13.类推:吕刑中的“上下比罪”,一直沿用到新刑法的颁布前。
14.正当防卫原则:最早可以推到西周。
15.诬告反坐:最早起码可追溯到战国的秦国。
16.更犯(累犯)加重
17.数罪并罚
18.自首减刑或免刑
19.上请(请):某些人的犯罪和某些情况下的犯罪必须报请皇帝裁决的原则,起源于西汉汉高祖刘邦,一直到清朝。
20.议(八议):周礼中有“八辟”,三国《曹魏律》始入律;八种贵族官僚犯罪可免死,一般犯罪可减等;亲故贤能功勤贵宾。(重点掌握)
21.亲亲得相首匿(汉)和同居有罪相为隐(唐朝及以后):后者的范围更大,甚至包括部曲和奴婢。其共同的理论源头:孔子的父子相隐的思想。反映了中国古代法律重视伦理的特点。(较重要)
22.五服治罪:晋律首先将服制作为定罪量刑的规定。
23.区分公罪和私罪(唐律):前者是官吏因公事而犯,可以从轻处罚,保障官吏积极履行公务;后者是官吏因私事或因假公济私而犯,要从严惩处,打击官吏徇私枉法和贪赃枉法。
24.官当:用官品抵销刑罚。最早由南朝的陈律规定下来,在后来唐律和宋律中也有反映,但在明清律中就没有了。因为当徒刑的比较多,故又称“以官当徒”,但不仅仅是这样。
25.外国人在中国犯罪的处理原则:唐律:诸化外人同类自相犯者,各依本俗法;异类相犯者,以法律论。(表现了既尊重外国习俗和法律的友好态度,又坚决维护主权的精神。原因在于唐的强大。)明朝:化外人犯罪以律拟断。清末:《中英五口通商章程》首先攫取领事裁判权;大清新刑律第八条承认了领事裁判权;1943年才真正废除。(重点掌握)
26.同罪异罚:在我国存在了很久,从奴隶社会到半殖民地半封建社会,甚至民主政权时期,都有此类规定。
27.罪刑法定:最先由大清新刑律规定

第四讲 中国历代民事法制
一、所有权制度(主要是土地所有权问题)
(一)奴隶制时期 土地王有制,土地不可以买卖。
(二)封建制时期 私田可以买卖,国家保有一部分官田。
(三)半殖民地半封建时期 在民法的物权编里具体规定。
二、契约
(一)奴隶制时期
西周时期买卖契约 :质,剂;借贷契约:傅别
(二)封建社会(略)
(三)半殖民地半封建社会(略)
三、婚姻制度 历史上变化不大
掌握内容:六礼的内容和影响。同姓不婚的内容和目的。目的:生育健康的后代;附远,扩大本家族的势力;厚别,严格区别同宗,防止紊乱纲常。这一规定影响深远,到大清现行刑律才开禁。七去和三不去的具体内容。(重点掌握)
四、家庭制度
父权制、夫权制
五、继承制度
嫡长子继承制度(始于西周成王后),与古代一夫一妻多妾制的婚姻家庭制度有关。

第五讲 中国历代司法制度
一、司法机关
(一)奴隶制社会 传说的成分较重。西周的内容较肯定,西周的大司寇,小司寇,士师。
(二)封建制社会
战国时期:秦的廷尉;齐的大理;楚国的廷理。
秦朝至南北朝的北齐前:基本上是廷尉。
北齐改为大理寺。在隋、唐、宋时期,主要是三法司,大理寺负责审判,刑部负责复核,御史台负责监察。元朝较特殊。在明清时期,大理寺负责复核,刑部负责审判,都察院负责监察。(重点掌握)
(三)半殖民地半封建时期
主要类型:清末,中央刑部改为法部,负责司法行政;大理寺改为大理院,负责审判。地方省设高等审判厅,府设地方审判厅,县设初级审判厅。审级制度为四级三审。与此相对应,设立了四级检察机关,分别是总检察厅,高等检察厅,地方检察厅,初级检察厅。北洋政府普通法院的设置与清末相同,北洋政府实行审检合一制,在各级审判厅设立各级检察厅。在中华民国的南京国民政府时期,审判机关中央设最高法院,省设高等法院,县市设地方法院,实行三级三审制。人民民主政权时期设置较复杂。
注意隋唐和明清三法司的区别;清末,北洋政府,南京国民政府审判机关和检察机关的变化。(重点掌握)
二、诉讼制度
(一)奴隶制社会
重点掌握五听。
(二)封建制社会
重点掌握:秦的公室告和非公室告。汉朝的秋冬行刑,春秋决狱。登闻鼓制度确立于西晋。北魏开始实行死刑奏报制度。明清时期的三司会审,九卿圆审,热审,秋审,朝审及厂卫制度。
(三)半殖民地半封建制度
重点掌握领事裁判权、会审公廨。
此外掌握马锡五审判方式。

(以上内容是根据北京大学法学院赵昆坡副教授现场授课录音整理)

《刑法分论》总复习


一、概述
《刑法分则》研究的是如何定罪,如何量刑,如何区分罪与罪之间的界限。
前提:将总则的基本原则、基本制度、基本原理掌握清楚,在掌握了总则、总论的基本原则、制度和原理的基础上,来学习和理解刑法分则。
学习《刑法分论》需要注意的另外一个问题:我们的立法经常在发生变化,全国人大常委会在97年修订刑法以后,不断通过一些刑法修正案,也通过立法解释的方式对刑法条文规定需要进一步明确含义的或者在司法实践中出现新情况从而需要做出解释的问题以立法解释的方式作出弥补。最高法院、最高检察院还发布权威性的司法解释。所以复习的时候不仅要学习刑法条文,也要关注立法的变化和司法解释,而不能拘泥于教材。

二、摘要
本次主要讲学习中的重点以及考试时候的重点,同时考试的方式和题型。期末考试采取闭卷的方式,考试范围不会超过大纲。题型采取选择题、论述题和案例题的方式。选择题包括单项选择和多项选择,有25道题,会占60分。三道论述和案例占40分。案例和主观题会占绝对比例。注重实际应用而不是死记硬背。
考试时的一些重点:
有几类犯罪需要特别注意:危害公共安全罪,破坏社会主义经济秩序罪,侵犯公民人身权利、民主权利罪,侵犯财产罪,妨碍社会管理秩序罪,贪污罪。这几类犯罪是考试时需要重点注意的。
(一)
这七类犯罪中我们又需要重点注意哪些罪?讲解之前,要求大家对刑法分则中概括性的东西有一个了解,这里面涉及到总论和分论的关系,刑法分则体系的排列,如何设计罪名,如何分类罪名,刑法分则体系的结构,特别是刑法条文的结构。罪名、罪状和法定刑的种类,这些问题是最基本的问题。如罪名有选择性罪名和并列性罪名。刑法分则概述里面另一个非常重要的问题就是法条竞合。什么叫法条竞合,法条竞合都有什么情况?法条竞合是法律对事实的规定有交叉,行为人只实施了一个行为,所以法条竞合只能按一罪来处理。但是有按哪个罪来规定的问题,这时要注意法条竞合的处理原则。原则包括一般规则和特殊规定。

(二)
七类犯罪中首先要注意的是危害公共安全罪。在此类犯罪中我们要重点掌握教材上要大家重点掌握的犯罪。包括放火罪等一系列的犯罪。放火罪和爆炸罪,投放危险物品罪,以危险方法危害公共安全罪等等。这类犯罪方法有一个共同特点:危害公共安全的方法具有特别的危险性,往往造成不特定的大多数的人员财产伤亡或者特别大数目的财产损失。刑法修正案将投毒罪改为投放危险物品罪。要特别注意以危险方法危害公共安全,是使用投毒、放火、决水、爆炸以外的危险性相当的方法危害公共安全,要特别注意这里的危险性相当。
关于破坏交通工具罪,在我们的刑法中既是危险犯,又是结果犯。对于正在使用中的交通工具进行破坏,足以导致交通工具发生倾覆、损坏的危险,虽然没有实际发生倾覆、损害的结果,也构成既遂。这时候,是破坏交通工具罪的危险犯。如果已经造成损害结果,则按照结果犯犯罪既遂来处理。
组织领导、参加恐怖组织罪,这是举动犯。凡是有组织领导参加、策划恐怖组织的意思表示的,我们就视为已经既遂。举动犯没有犯罪未遂。
劫持航空器罪,要注意的几个问题是:航空器必须是正在使用中的民用航空器。犯罪方法一般情况下是暴力方法、胁迫强制方法,但是在非典型情况下的非暴力方法、非强制方法也是完全可以的。这里的其他方法包括暴力、胁迫方法以外的一切方法。劫持航空器是行为犯,只要他实施完毕劫持航空器的行为,构成既遂。一罪和数罪的界限如何界定?关键是采用暴力、杀人的方法来劫持航空器,是按一罪认定还是数罪认定?
交通肇事罪需要大家特别注意。交通肇事罪的主体实际上是一般主体。任何人,凡是参与交通运输的人,包括机动车驾驶人员,保障交通运输安全的人员,甚至是非机动车驾驶人员,比如骑自行车的,甚至包括行人,在参与交通运输过程中,违反了交通法规,造成了重大事故,都可能造成交通肇事罪。还要特别注意罪与非罪的界限,重点在于重大事故如何认定。致人重伤、死亡,或者公私财产重大损失如何认定,这个问题最高法院司法解释有非常明确的认定。另一个需要注意的问题是一罪和数罪的问题。特别是交通肇事后逃逸的问题。法律规定有逃逸情节的要从重处罚。这样的一个立法规定实际上是有漏洞的。司机肇事后在法律上产生抢救被害人的作为义务,能够履行作为义务而不履行的,放任甚至希望被害人死亡的,实际上是不作为的故意犯罪。如果因而导致被害人的重伤或者死亡的,之前的行为又构成犯罪的,我们说这样的行为是可以构成交通肇事罪和故意伤害罪或故意杀人罪数罪并罚的。但是立法规定这种情况就是加重处罚。最高法院司法解释对此立法规定作了弥补,进行了限制解释,规定如果行为人在交通肇事后不履行救助义务,隐匿、丢弃被害人,因而导致被害人重伤死亡的,后续隐匿、丢弃行为应当单独定罪的,按照故意杀人罪、故意伤害罪论处。但是如果行为人在交通肇事后只是单纯的逃离现场,被害人因为没有得到及时的救助而造成死亡的,我们还只能运用刑法的加重规定适用加重法定刑。交通肇事罪在处罚上也有很多问题。
重大责任事故罪。大家要特别注意重大责任事故罪和其他重大责任事故的犯罪的区别。这里有一个特别法和普通法的法条竞合的关系。

(三)
第二类:破坏社会主义市场经济秩序罪。
走私罪。这类犯罪根据犯罪对象作了区分。重点把握走私普通货物和物品罪。重点把握这种犯罪的概念,构成要件,和具体情形。还要注意走私罪中的一个特别规定,在走私过程中用暴力手段妨碍缉私的,这里在法理上可能构成牵连犯,目的行为和手段行为的牵连关系,但是我们要注意牵连犯本身是实质数罪,是可以数罪并罚的。
妨碍公司企业管理秩序的犯罪。这类犯罪中重点掌握公司企业人员受贿罪。特别是其构成要件,立法上都有哪些构成要素,并且要把这样的犯罪与国家工作人员受贿罪进行比较。重大区别是主体不同。在客观要件上也有重大区别,被动收受他人财物情况下,二者都需要为他人谋取利益,但是如果是主动索取他人财物,构成公司企业人员受贿罪的时候,还得有为他人谋取利益这个要素。但是必须对这个刑法条文作扩张解释,合理解释,就是为他人谋取利益,这个利益可以是正当利益,可以是不正当利益,也可以是非法利益,也可以是着手为他人谋取利益,甚至也包括承诺为他人谋取利益,但还没有实际着手。为他人谋取利益,可以是明示,也可以是默示,但是要有这样的要素。对公司企业人员行贿罪也需要大家把握。为了谋取正当利益而给予公司企业人员财物的不是犯罪,但是拿钱的一方仍然是犯罪。
破坏金融管理秩序的犯罪。重点把握伪造货币罪。在理解刑法规定的基础上对构成要件明确掌握。还需要特别注意适用中应注意的问题。包括伪造货币和变造货币如何界定?伪造货币和运输货币、出售伪造的货币应如何界定?同时实施这些行为,应按一罪处理还是数罪处理?泄漏内幕信息罪也需要大家注意,我们的刑法新设了这个罪名,刑法修正案对泄漏内幕信息罪作了修正,主要是把期货交易、泄露期货交易信息给规定下来。帐外非法资金非法拆借贷款,这个罪名要特别注意它的主体,它是特殊主体。洗钱罪在破坏金融管理秩序的犯罪中是一个重点罪名,97刑法首次规定洗钱罪,刑法修正案又对洗钱罪的上游犯罪进行扩展,把恐怖活动犯罪违法所得及其收益纳入洗钱犯罪的上游犯罪。洗钱罪还要注意的第二个问题是洗钱的行为方式。法典规定了5种方式,大家要对之清楚掌握。
金融诈骗罪。这里面涉及到法条竞合。也就是金融诈骗罪、合同诈骗罪和一般诈骗罪之间的法条竞合关系。大家在适用的时候要注意。首先注意集资诈骗。在构成要件上没有太多需要注意的地方,关键是认定“骗”,而这个骗的认定的关键就是行为人有没有非法占有集资的非法目的。认定的时候不能根据结果推断目的,防止客观归罪。第二个罪名是贷款诈骗。刑法上规定了贷款诈骗的几种行为方式。这五种行为方式是我们区分贷款诈骗和贷款纠纷的一个关键。我们要注意贷款诈骗的主体是自然人,不包括单位。但是如果单位实施了贷款诈骗怎么办?可以对实施贷款诈骗的主管人员和直接责任人员以自然人犯罪来追究个人的责任。信用卡诈骗在实践中也比较多,需要特别注意罪与非罪界限的问题,注意刑法规定的四种行为方式的理解。伪造信用卡的行为应该怎么判断?构成伪造金融票证和使用伪造的信用卡的数罪,按照目的行为来处理比较好一点。第四个罪名是保险诈骗。主要是法条规定的行为方式,要注意法条的特别规定。
危害税收征管的犯罪。要重点把握偷税罪和抗税罪。要注意构成要件。不同的行为方式构成犯罪有不同的标准。抗税罪类的犯罪,要注意是暴力、威胁方法拒不交纳税款。这里的暴力应当是一般的暴力,不包括伤害、杀人这样的严重暴力,否则构成故意伤害罪、故意杀人罪。至于虚开增值税发票罪,大家要了解该罪的行为方式。
侵犯知识产权罪。首先是假冒专利商标。侵犯著作权罪和侵犯商业秘密罪要重点把握。什么叫商业秘密,行为方式又几种,这些问题要重点把握。
扰乱市场秩序罪。合同诈骗大家要特别注意,问题的关键在于合同诈骗和合同纠纷的界限应该如何把握。非法经营罪大家要注意刑法上规定的三种非法经营的行为,要注意人大常委会对非法经营罪的修订。注意新增加的非法经营的行为。

(四)
第三类:侵犯公民人身权利、民主权利罪
故意杀人罪。注意一些法律界限的把握。首先涉及到用爆炸、放火、决水或其他危险方法危害公共安全罪和故意杀人的界限。如果犯罪对象具有危害不特定多数人的人身安全的特点,在实施过程中造成了特定人员伤亡的,仍然要按照危害公共安全罪来处理,尽管犯罪分子主观上可能针对特定的人。第二个问题是对非直接杀人,间接导致他人死亡的行为,能不能按故意杀人罪来处理,要具体分析。还要特别注意帮助自杀,原则上按照故意杀人罪处理,但对特殊情况下的帮助他人自杀的行为要具体情况具体处理,比如安乐死的行为。安乐死的行为在形式上符合故意杀人罪的构成,在立法上没有合法化的前提下对安乐死是否要有罪必究,要具体处理。法不容情,不容的是私情。故意杀人最后一个问题是“杀人偿命”。
故意伤害。这是虽然是重点罪名,但是比较简单,请大家自己掌握。
强奸罪。犯罪对象的问题,需要特别研究。概念,构成要件和司法实践中认定的问题需要大家特别把握。再一个问题是奸淫幼女和普通强奸罪的区别。要关注最高法院颁布的司法解释。
非法拘禁罪,大家一般掌握概念和构成要件,但是要注意转化犯问题。
绑架罪。涉及到绑架的三种行为方式,既遂未遂的界限认定,绑架中造成被害人死亡的该如何处理。
拐卖妇女、儿童罪。这个选择性的罪名,大家重点掌握。
诬告陷害,请大家重点掌握,注意这是行为犯。
侮辱罪,诽谤罪。注意这是告诉才处理的犯罪。
刑讯逼供罪。大家作为重点罪名来把握。把握概念,构成要件。把握转化为故意杀人罪、故意伤害罪的条件。
报复陷害罪。把握犯罪主体,犯罪对象。
暴力干涉婚姻自由。注意犯罪方法和这是告诉才处理的犯罪。
重婚罪。注意掌握重婚的方式。94年不再承认事实婚姻之后,重婚罪应如何处理?

(五)
第四类:侵犯财产罪
抢劫罪。八种法定加重处罚情节以及转化犯问题,是重点。也有抢劫罪的成立是否要求数额较大,既遂未遂界限等。抢劫罪中所有的问题都是需要重点掌握的。
盗窃罪。关键是对最高法院关于适用盗窃罪的司法解释的理解。
诈骗罪请大家一般掌握。
抢夺罪,要注意的是携带凶器抢夺如何处理?还有飞车抢夺和机动车抢夺的处理。
侵占罪。作为重点来把握。侵占的对象是什么。这是一种纯正的不作为犯罪。也注意这是告诉才处理的犯罪。
职务侵占罪。不具体展开,
挪用资金罪,与挪用公款罪对应起来掌握。
敲诈勒索罪,重点掌握

(六)
第五类:妨碍社会管理秩序犯罪
需要重点注意的罪名有:妨碍公务罪,招摇撞骗罪,要把和诈骗罪的关系搞清楚。寻衅滋事罪,在司法实践中对此的认定要采取严格解释。组织领导参加黑社会组织罪,这个罪名大家也重点把握,这个罪名要注意几个问题:这个是举动犯;要对黑社会性质的犯罪组织的特征要掌握,注意最高人民法院发布的司法解释被全国人大的立法解释所取代;有这样的行为并实施其他犯罪要数罪并罚。传授犯罪方法罪也很重要,要和教唆犯区别开。
妨碍司法的犯罪要注意伪证罪,窝藏罪和包庇罪都要注意是事先通谋还是事后。拒不执行判决裁定罪,要重点注意,判决裁定的范围都有哪些。还要注意脱逃罪。
破坏环境资源的犯罪重点把握重大环境污染事故罪,和非法捕捉珍贵动物罪。
走私、贩卖、运输、制造毒品罪大家要重点把握。非法持有毒品罪要特别注意。和走私、贩卖、运输、制造毒品罪之间是什么关系。
组织强迫引诱容留介绍卖淫中要重点把握组织卖淫,要把组织卖淫和强迫卖淫之间的关系,组织卖淫过程中有强奸他人的应该如何认定一罪和数罪的界限。传播性病罪也需要大家特别注意。
制作贩卖传播淫秽物品罪。大家一般掌握。

(七)
第六类:贪污贿赂罪
贪污罪。贪污罪的主体。两大类的贪污主体,国家工作人员范围的界定。在这里要特别注意全国人大常委会关于村委会等基层自治机构的成员能不能视为国家工作人员的解释。同时也要注意贪污罪的构成不限于国家工作人员。也要注意贪污罪实际上也可以以不作为的方式来构成。贪污罪可以不可以有犯罪未遂?从实际出发一般认为未遂的不作为犯罪处理。但是法理上贪污罪作为结果犯是可以有未遂的。
挪用公款罪。犯罪主体是国家工作人员。要注意 “归个人使用”如何理解。大家注意关于这个的立法解释。同时要注意它的三种行为方式。
受贿罪。这也是我们要掌握的重中之重问题。关于这个罪的所有问题都是我们要研究的。如何理解为他人谋取利益?如何理解财物?犯罪对象可不可以扩展到财产性利益?甚至是非财产性利益?还要注意斡旋受贿的问题。要正确认定实践中不完全符合受贿罪的构成要件的行为。
行贿罪。行贿罪和受贿罪不是对合性犯罪。注意如何界定不正当利益的具体含义。把行贿和馈赠礼物的界限搞清楚。还要正确理解相关刑事政策在行贿上的应用。
巨额财产来源不明罪。这个请大家特别注意。

(八)
第七类:渎职罪
首先要注意渎职罪适用前提的犯罪主体如何认定?必须是国家机关工作人员。国家机关工作人员如何认定?对于一些非典型的组织机构该如何认定?全国人大常委会发布了一个关于渎职罪的主体的认定的适用解释,大家要注意这个立法解释。
滥用职权罪。要重点把握概念、构成要件,和其他相关犯罪的界限。
玩忽职守罪。概念和构成要件要把握。要注意罪与非罪的界限,要注意它与滥用职权罪的界线和其它具体的玩忽职守罪的界限。一般认为,滥用职权的犯罪故意要强些,玩忽职守更多的是犯罪过失,但是这两罪的主观状态不是截然对立的。界限可能是模糊的,甚至是复合的。和其他犯罪还有一个法条竞合的问题。也要注意和重大责任事故的关系。
故意泄露国家秘密罪。注意和为境外机构窃取、刺探、收买国家秘密的界限、泄露商业秘密的界限搞清楚。
徇私枉法罪。大家也要特别注意。概念和构成要件要作为重点来把握。同时要把徇私枉法罪和相关犯罪区别开。司法工作人员贪赃枉法又徇私枉法的,应按照较重的来处理。还要注意,全国人大常委会在刑法修正案里面对法院的执行人员在执行过程中徇私枉法的,单独设立了一个罪名,枉法执行罪。
私放在押人员罪。大家掌握它的构成要件。
军人违反职责罪虽然也很重要,但是不在复习考试范围内。
教材上和司法解释、立法解释不一致的,要遵照司法解释和立法解释。
刑法分则重在应用。一定要学会正确理解、正确适用刑法分则,来正确处理案件。关键在于正确解释适用刑法规定。在坚持严格解释的前提下,也要避免过于教条主义。

需要做处理的内容
1.最近最高法院发布的一个关于非典的司法解释,认为是以危险方法危害公共安全的,这样的危险方法我们也需要注意。这个司法解释需要作进一步的严格解释。
2.危害公共卫生罪,要特别注意妨碍传染病防治罪。大家要特别注意最高法院关于非典的司法解释中为什么没有适用这个罪
3.对最高法院司法解释的评论。

(以上内容是根据北京大学法学院梁根林副教授现场录音整理)


《英语》总复习


一、《英语0册》
第六单元
课本47页:
spend的用法,它和take,cost的区别;
第三行一整句话的意义;
reunion这个词的含义以及它的词根变化;
倒数第二行would you like to join us这句的用法;I would be glad to do sth的用法。
课本48页:
autumn,和其他表示季节的词一起学,它的同义词是fall;else的用法;
kind作“种类”和“善良的”两种意思的区别;
几个重点要学习的词,mooncake,party,try。
课本49页:
give somebody something,这个句型很重要;
what else;
would you like to;
课本50页:练习4,第2、5、7题;
课本52页:语法题目是重点。
课本54页:练习3,3、6、8这三个句子。
第七单元
have的用法是一个重点,注意其灵活性;
look的用法;
词汇注意animal,beast,creature的区分;
call和call on的用法;
farm;
fresh;
grand;
parent;
quite和quiet注意区分;
sheep;
simple。
课本59页:this kind of;live a …life;do you often…;
练习4,1、3、4、5、6。
课本62页:练习3,2、4、6、7;翻译题目,1、2、4、7。
第八单元
come on;
cheer;
competition;
count;
great;
sport;
twice;
be good at;
课本68页:练习4,选择题1、3、4、5;翻译题2、5、7。
第九单元
prepare;
to be ready;
反义疑问句的用法;
fry;
different;
easy;
make;
meat;
smile;
not only… but also;
learn to do sth;
课本77页:练习4,选择题1、3、5、6、7。
课本79页:翻译题1、3、7、8。
第十单元
tell sb how to do sth;
at the back of;
address;
code;
completely;
computer;
department;
divide;
enjoy;
pay;
take;
课本86页:练习3,3、4、5
练习4,选择题的2、4、5、6、7;
翻译题4、6、7。
本课句子成分的学习很重要。
课本91页:2、4、7三个翻译。

二、《英语5册》
第5册的“蓝皮书”(北京大学法学远程教育教学辅导书《英语5册》6-10单元学习要点)大家要熟读。
第六单元
“蓝皮书”第1页:
1.adapt oneself to 使自己适应某事。
2.challenge v. 挑战 challenging adj. 具有挑战性的。
3.environment n. 环境 environmental protection 环保
4.confront v. 面临 confrontation n.
5.management n. 管理 manager n. 经理 manage v. 管理 manage to do sth 设法做某事
6.interactive adj. 相互作用的 interaction n. 相互作用
7.operate v. 做手术、操作 operation n.
8.transform v. 改变、变形 transformation n.
9.individual adj. 个人的/n. 个人 individualism n. 个人主义
10.be punished for 因…受到批评
课本中的重点练习:
1.课本第102页 练习5:2、4、5
2.课本第109页:虚拟语气的用法
3.课本第112页:虚拟语气的训练: 练习4,2、3、5、7、9、12、13、14、15、14、18、20
第七单元
“蓝皮书”第3页
1.break v. 中断、打碎、突破 时态变化:break, broke, broken; broken adj. 断断续续的,破碎的
2.extinction n. 灭绝,消失
3.habitat n. 居住地 habitation n. 居住所,生活环境 inhabit v. 居住 habit n. 习惯
4.melody n. 美妙的音乐 melodious music 悦耳的音乐
5.primordial adj. 原始的 等于:primitive adj.
6.slaughter n. 屠杀
7.snare n. 大陷阱 trap n. 小陷阱
8.symphony n. 交响乐
9.tropical adj. 热带的
10.under-bushes 低矮的丛林
11.cause n. 原因,事业
12.conservation n. 保留,保守
13.population n. 人口 popular adj. 受欢迎的
14.pollution n. 污染
15.organization n. 组织
背诵和熟悉:课文第三段
重点练习:课本第129页:练习4,2、4、5、6、10、12、16、17、19
第八单元
“蓝皮书”第6页
1. conceal v. 掩藏 reveal v. 暴露
2.dazzling adj. 耀眼的
3.fade away 慢慢地消失
4.fairy tale 童话,神话 legend n. 传说
5.overwhelming adj. 压倒一切的
6.paradise n. 天堂、极乐世界 等于:heaven hell n. 地狱
7.shelter n. 遮蔽,庇护
8.shiver v. (受冷后)发抖;tremble v. (受惊吓)发抖; shake v. 巨大的颤动
9.spectacular adj. 壮观的 spectacle n. 壮观,奇景 spectacles n. 眼镜
10.summit n. 山峰,最高点,最高级会议
熟悉背诵:课文第三段
重点练习:
1.语法:主谓一致
2.课本第144页:翻译 2、5、7、
3.第146页:练习4:1、3、5、8、9、12、14、16、18、20
第九单元
“蓝皮书”第9页
1. analyze v. 分析 analysis n.
2. consultant n. 咨询者 consult v.
3. cover v. 覆盖 coverage n. 全程报道
4. extra adj. 额外的 additional adj.
5. justify v. 证明…是正当的 just adj. 正义的 judge n. 法官
6. rate-payer 纳税人
7. renewable adj. 可更新的,可恢复的 review v. 回顾,复习 revise v. 重新修改
8. lunar adj. 月亮的
9. sustainable adj. 可持续的
10.benefit v. 获利
11.consume v. 消费 consumption n.
12.utility n. 效用,有用
13.claim v. 声称,要求
重点练习
1.课本第162页:翻译:3、4
2.课本第165页:练习4,2、5、6、7、8、11、12、13、15、16、18、19
第十单元
“蓝皮书”第12页
1. ambition n. 雄心,野心 ambitious adj.
2. domestic adj. 国内的
3.dominate v. 支配,占优势
4.estimate v. 估算,估计 evaluate v. 评估
5.familiar adj. 熟悉的
6.prospect n. 前景,前途
7.territory n. 领土,版图
8.trade mark 商标
重点段落:课文第二段 数字的念法
重点练习:
1.课本第180页 翻译:1、3
2.课本第183页:练习4,2、3、5、7、8、10、12、14、17、18、19

(以上内容根据北大法学院黄必康教授现场授课录音整理)

汪劲主任就英语考试、论文写作、下学期课程安排等问题答本刊记者问

[编者按] 2003年6月18日,本刊记者就英语成绩、下学期课程安排以及论文写作等大家比较关心的问题,采访了北大法学院远程教育办公室主任汪劲博士。以下是本次采访实录。


1.上学期英语考试成绩总体状况如何?考试成绩不及格者,这学期应当如何参加考试?
答:首先,需要明确的是,我这里所说的英语考试是指学校的英语课程考试,不是北京市三级英语考试。
上学期两个年级A、B两个班的英语考试成绩总体上是不错的。考试成绩已经出来,可能大家都已经看到了,大体上及格率在80-90%。我在4月的北大与两院系统联合办学工作会议上已经向两院系统及其北大教学点的领导通报了这个情况。所以说,实践证明,不要有畏难情绪,只要你努力就会有回报。另外,考虑到两院系统的实际,老师在命题时对考试的难度也有一定的把握。我相信,这个学期的成绩也应当是好的。
对于少数不及格者,情况主要有两类:一类是已经提交了平时作业,但考试成绩不理想;另一类是考试成绩尚可,但未提交平时作业,在总评时分数被拉下来了。
我认为,对于每门课程而言,提交作业都是非常重要的,因为平时成绩要占总成绩的30%。否则你就失去了30分。这次其他各科成绩中,2002级学员提交的作业相对较少,所以各科总成绩也相对2001级的同期成绩要差一些。对于这种情况,我们没有任何办法,因为这30分是你自己丢的。这一点,我只希望今后引起大家的重视。
对于这次英语考试不及格者,除了应当参加补考外,同时还应当参加第二次考试。我再重复一遍,英语考试一共有四次,每次通过的话只能拿到3学分,全部通过才有12学分。也就是说,如果上次考试不及格,即使这次两次考试都通过,一共也才拿到6学分。
从9月份的新学期起,英语课程将进入一个新的阶段。考虑到不影响2001级明年毕业,我们打算将英语的最后两次考试时间分别安排在明年年初和明年4月份。当然其他课程的考试时间也与之相应。
2.2001级学员明年就要毕业了,您认为有什么需要提醒大家注意的呢?
答:两年来的教学管理工作,可以说是顺利进行的。联合办学之初,我们所担心的事情以及学员担心的事情始终没有发生。这与北大主管领导、法学院领导以及两院系统、省教学中心各位领导直接管理人员对北大教学工作的支持和帮助是分不开的。在此,我代表法学院远教办表示衷心的感谢!
2001级学员的学习即将结束,学员即将修满应修学分进入最后的冲刺阶段。因此,从下个学期开始之后的一年时间内,做好学员的教学管理工作是圆满保障北大和两院系统成功举办联合办学的关键。我想如下问题应当引起我们的重视。
(1)核查(自查)学员的学分是否修满。这是获取本科毕业证书的学分条件。我们要求全部学分必须达到75学分。如果到下学期结束时尚未修满的话(下学期2001级除英语外,还有3门法学课程,详见教学计划规定),请注意赶快补考未修课程。
(2)对于已经通过英语三级考试的学员或者已经获得国家承认的英语等级考试证书的学员,应当将核查(自查)的重点放在自己的平均成绩是否达到70分。这是获取学士学位的成绩条件。如果没有达到的话,应当在今后的考试中考出好成绩,以弥补平均成绩的差距。
上述工作我们将积极与各教学中心配合。如果大家有什么疑问,既可以与所在教学中心联系,也可以与我们联系。
3.说到2001级学员的毕业问题,您认为各教学中心、广大学员应当提前做好哪些准备呢?
答:由于两院系统2001级学员明年就要毕业,而且人数较多,因此许多工作必须提前安排、有条不紊地按照计划进行。
我们的计划是:从今年9月份起,就要求学员进入论文写作准备阶段;10月份将发放学员“毕业生登记表”并上报论文选题情况;11月份学员进入毕业论文正式写作阶段;明年2月以前学员向北大提交毕业论文初稿;3月底以前学校将论文修改意见返回给学员;4月底以前学员提交论文定稿;5月底以前由老师对论文进行匿名评审并给出成绩;6月组织北大法学教授赴各地对申请学位论文的学员进行抽查和面试,并将结果上报学校审批;7月发放本科毕业证书(或学位证书)。如果可能,我们将分别与最高人民法院、最高检察院联合在京举行首届联合办学毕业生的大型毕业典礼活动,并在大会上向获取学位的学员发放学位证书并穿戴学位服合影留念。
这个计划的具体实施执行,我们将很快制定成文字材料并发到各教学中心。为保障这项工作的顺利开展,在此我想提醒各教学中心和2001级学员:一定严格按照规定的时间和程序办事。因为,每年北大都有各个层次、数量众多的毕业生,学校的有关部门不可能单独去照顾谁、等待谁。所以,如果延误的话,只好后果自负并等待下次毕业时间的到来。因为我们不可能为了等待极少数人而耽搁整体的进程,而且学校这边的程序也是非常严密的。
我们正在组织法学院教师编写一本《毕业论文写作辅导资料》(内容详见本期征订单)。另外,我们将组织教授就法学论文的写作进行专题演讲并制作VCD发放给各地教学中心。
4.据说今年的期末考试在试题的题型上有改革。能谈谈有关的改革吗?
答:可以。目前北大法学院在两院系统开展的法学网络远程学历教育在全国已经产生了很大的、良好的社会影响。为了更好的贯彻执行教育部和北大有关文件的精神,我们拟进一步规范管理,制定了多项完善和改革措施。
(1)题型改革。
题型改革只是我们的诸多改革措施之一。具体情况是这样的:
这次我们在英语和政治两门公共课程的考试上采用了标准化试题与答题卡方式。此举据命题教师、学员、阅卷教师与教学管理人员等反映,效果良好。它不仅提高了考试效率和阅卷效率,而且还由于标准化试题的阅卷方式是通过电脑结合阅读机进行,可以大大减少人工阅卷、统分等工作的差错率,并且对于客观试题的统计还可以分析出雷同卷以与考场纪律相照应。所以我们将从本学期起全面推行答题卡方式。为此在题型上也相应作了调整。
主要标准如下:
? 客观题25小题,共60分;分为单选题和多选题两种题型。
??主观题3大题,共40分;分为案例题或论述题两种题型。
需要提请大家注意的是,标准化答题卡的运用必须使用2B铅笔,使用其他笔无效。即使是2B铅笔还要注意使用正品,因为伪造的2B铅笔由于含铅量不均匀问题会导致读卡机失灵,从而影响得分。这个问题在高考中、在英语三级考试中都有出现。它属于考生的问题,所以我们无法干预。正品上海中国第一铅笔厂生产的2B铅笔的简单辨别方法是:铅笔的木材是红木质地而非其他颜色(通常是白色木材),另外铅笔芯较粗。
在上学期考试中,我们发现很多问题:很多学员在英语标准化考试中,答题卡错误五花八门,学号有没按要求填写的、用钢笔涂卡的、涂卡错误的(1都涂成0了)、涂卡漏了的(少涂一位)、A,B卷错误的、缺考无卡的等等,在下次考试中大家要特别注意。
(2)其他改革措施。
第一,关于教学管理体制的改革。
考虑到教育部对远程教育管理的不断规范,以及北大在异地招生与地方教育部门备案等方面存在的问题,从2003年9月开始,北大对两院系统学员的管理,将纳入北大法学远程教育统一管理体制。
该体制的现行结构是:
? 最高层为北京大学,由北京大学继续教育部网络教育学院牵头,全面负责北京大学的远程教育工作;
? 第二层为北大法学院远程教育办公室,负责全国除两院系统以外各教学中心的法学远程教育教学工作;
? 第三层为各地方教学中心,既包括已经地方教育部门备案设立的北大原有的地方教学中心,也包括少数经地方教育部门备案设立在两院系统(省级院)有关培训机构的北大教学中心。
在这个意义上,改革的措施是将大部分未经地方教育部门备案的设立在两院系统(省级院)的现有北大教学中心站与北大原有的地方教学中心挂钩。主要目的在于使两院系统的学员在地方能够备案,同时协调北大在各地方开展的教学工作。
第二,关于教学课程与计划的改革。
从2003年9月开始,北大法学院所开设的专升本远程教育课程的教学将采用滚动开设的方式进行。具体措施是:公共必修课每学年都新开设;所有专业必修课每年滚动一次。这样,每学期平均将开设9-10门课程,一年内全部滚动一次。这样,我们将不再另设补考和重考。该教学计划的调整方案也将在近期公开。
与之相关的是,这次调整对01、02级学员几乎没有影响,主要是面对03级学员。唯一的影响是补考、重考被取消。如果需要补考、重考,则必须在交纳相应学分的费用后,再行参加来年的学习与考试。 (完)

师生网上答疑集锦


《刑法总论》
学生问:刁某花5000元从人贩手中买来一名受骗的四川姑娘作妻子,姑娘知真相想逃,刁某将某捆住强行同房,发生关系,事后姑娘趁人不注意自杀死亡,如何定性?
老师答:收买被拐卖的妇女罪、强奸罪。

学生问:领事馆里发生的刑事案件,请问由派驻国或所驻国负责侦查?
老师答:根据维也纳条约,一般由派驻国负责侦查。但涉及所驻国公民的除外。

学生问:林某为了骗赔保险,第一次放火烧汽车未得逞,事过一年后,林某教唆陈某放火烧山,致使停放在山边的汽车烧毁,取得保险。对林某与陈某的行为应如何定性?
老师答:林某,保险诈骗罪未遂、放火罪、教唆犯,既遂;陈某,放火罪。林某教唆放火致使停放在山边的汽车烧毁取得保险,若事先有此种考虑。构成保险诈骗罪。同时构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚,即放火罪。

学生问:对犯罪的外国人是否适用剥夺政治权利?特别是法条明确规定应当剥夺政治权利的情况下?有的法院说对外国人剥夺政治权利没有意义,因而不判决剥夺政治权利,这样做对否?
老师答:可以判剥夺政治权利,在本国内有效。有人认为,非本国公民无政治权利,这与国民待遇原则不符。

学生问:对于被告人在“双规”期间主动交待的问题,能否认定为自首呢?
老师答:若犯罪未被司法机关发现,可以认定为自首。

学生问:假设这次非典是境外人员故意带入境内传播所致,我们该对其如何定罪处罚?如果是境内人员所为,又应如何予以处罚?
老师答:最高人民法院、最高人民检察院14日公布关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释。“突发传染病疫情等灾害”,是指突然发生,造成或者可能造成社会公众健康严重损害的重大传染病疫情、群体性不明原因疾病以及其他严重影响公众健康的灾害。司法解释规定,故意传播突发传染病病原体,危害公共安全的,依照刑法第114条、115条第1款规定,按照以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。解释还规定,患有突发传染病或者疑似突发传染病而拒绝接受检疫、强制隔离或者治疗,过失造成传染病传播,情节严重,危害公共安全的,依照刑法第115条第2款的规定,处3年以上7年以下有期徒刑,情节较轻的处3年以下有期徒刑或者拘役。根据这项解释,严重不负责任导致传染病传播流行可定失职罪。在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间,从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人员,在代表政府卫生行政部门行使职权时,严重不负责任,导致传染病传播或者流行,情节严重的,依照刑法第409条的规定,以传染病防治失职罪定罪处罚。解释还规定,违反传染病防治法等国家有关规定,向土地、水体、大气排放、倾倒或者处置含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他危险废物,造成突发传染病传播等重大环境污染事故,致使公私财产遭受重大损失或者人身伤亡的严重后果的,依照刑法第338条的规定,以重大环境污染事故罪定罪处罚,可判处3至7年有期徒刑。

学生问:被告人甲在所在公司经理的安排下,根据街边电线杆上的代雕刻印章广告上留下的电话,联系上对方,并要求对方雕刻了另外一个公司的印章,然后拿回公司给经理,而经理则用此印章伪造了一份合同,用于骗取他人的钱物。此案中甲的行为是买卖印章还是伪造印章呢?
老师答:伪造印章指为他人伪造、自己伪造、要他人为自己伪造,等等。买卖公文印章中的印章为真的印章,不是假的印章,而且此印章有指特定机关的印章。因此本案中行为是伪造印章,还有可能构成合同诈骗罪。

学生问:对于盗窃罪来说,如果行为人将所盗之保险柜搬走放置另一处,我认为这算得逞,但是由于其意志以外的原因而没有能够打开保险柜,最后只能定盗窃罪的未遂,不知我的理解是否正确?
老师答:正确,参见盗窃罪的既未遂标准,一般认为是“失控说”。

学生问:请问毒品犯罪中,贩卖芬特明,数量如何认定?
老师答: 芬特明属于国家管制的二类精神药品,依据最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释第一条第九项应属其它毒品,对其数量司法解释尚未明确规定,但就司法实践来看,贩卖十千克应构成犯罪。

学生问:我国刑法把刑事责任年龄划分为下限的三个阶段,为什么没有划分上限的阶段?我认为老年人的民事行为能力有返童的趋势,他们有时的民事行为能力还不如儿童,是否可以参照下限的划分方法对其进行划分?
老师答:此种规定在我国古代刑法存在过,但现代各国规定较少。可以按刑法中的酌定情节或意识能力的原理来达到相同的效果,故无必要。

学生问:在一起杀人案中,被告人投案,并在公安和检察机关都能如实供述自己的犯罪事实,在法院开庭审理时,被告人对自己杀害被害人的犯罪事实亦供认不讳,但却拒绝在庭审笔录上签字,并撕毁庭审笔录,打伤值庭法警,并威胁审判人员将其释放(经精神病司法鉴定,被告人精神完全正常),对于这种情况,能否认定被告人的自首成立?如果其自首成立,又该如何在量刑中体现?
老师答:自首成立,对其杀人罪可以从轻或减轻处罚。但构成他罪(如妨害公务或故意伤害)应数罪并罚。若不构成他罪,则可依“态度恶劣”的酌定情节加重。这种情节总体上可以不从轻。

学生问:附加刑可以独立使用,那是不是可以单处剥夺政治权利?
老师答:刑法条文并未规定可以单处剥夺政治权利,因而实践中是不存在这种情况的。但其它附加刑,如罚金可以单处,因刑法有此种规定。

学生问:怎么理解连续犯中统一的或概括的犯罪故意,是否需要在前一次犯罪中已有了下一次的犯罪故意呢?
老师答:这个问题并不简单,而且同一的故意和概括的故意之间也是有区别的,当然这里主要包括有实施犯罪行为的预定计划和实施数个犯罪行为的总意图。

学生问:被告甲抢劫作案三起,其中两起是既遂,另一起是未遂,那最后如何分析认定被告甲的既遂、未遂问题?是只要其中一起是既遂就全案定既遂,还是该怎样认定?
老师答: 此问题涉及到我们刑法实践对同种数罪的定罪处罚问题,对于三起抢劫行为,我们刑法认定为一罪(连续犯),那么分开来认定既未遂就失去了既未遂处罚轻重不同的意义,因为实践中也不是对三起犯罪分别定罪量刑而后合并的。因此,可应全案来定既遂。

学生问:连续犯与惯犯是否相似?
老师答:二者是有相似之处,但区别也是有的,在主观犯意和行为特征乃至社会危害和处罚原则上都有所不同。

学生问:甲被乙追杀,于是甲跑到一胡同里的一家院门前推门躲避,正巧将门后一老者推倒在地,由于老者头部着地而死亡。那么,甲的行为是否应认定为避险过当?
老师答:我认为,此案不构成紧急避险。因为行为人根本对门后有老者且自己行为可导致他人死亡的后果没有认识,也就是说,不存在避险意图。本案认定为意外事件较为合理。

学生问:抢劫毒品是否构成犯罪。
老师答:在理论上构成犯罪,如果不构成其它毒品犯罪,则应构成抢劫罪。这是对法律规定的禁止流通物的抢劫,正如对枪支的抢劫。但从法律上看,我国刑法对抢劫罪对象的规定只是“公私财物”,在此应作限制解释,毒品不包括在其内,依罪刑法定原则不能构成犯罪。我认为,可以以非法持有毒品罪论处,若抢劫过程中有使用暴力造成伤害的也可以依刑法其它规定定罪。

学生问:主犯和首要分子有何区别?书上的概念看起来好象主犯包含首要分子?
师答:主犯包括首要分子和其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。首要分子主要分为两类:犯罪集团中的首要分子和聚众犯罪中的首要分子。

学生问:请问检察院起诉时将涉嫌不同罪名(不同时间、地点犯罪)的不同的被告人并案起诉,而法院给予并案审理,是否违反法定程序?
老师答:如果各人所犯之罪无牵连关系,应属违反刑事诉讼程序。

学生问:甲、乙、丙三人预谋盗窃仓库的粮食,但甲因为害怕只是将自家的小货车借给乙、丙,自己没有亲临现场,而是由乙、丙用甲的小货车将所盗粮食运离现场,则甲的行为应为盗窃预备、盗窃未遂、盗窃中止还是盗窃既遂?
老师答:此案中甲事先知道共同盗窃行为,而实施了帮助盗窃的行为,与乙丙构成盗窃罪的共犯。根据共同犯罪原理,甲乙丙的盗窃行为为一整体行为,整体既遂则甲亦既遂。此案中盗窃财物已脱离所有人控制,故甲为盗窃既遂,其为从犯。

学生问:在多人参与的结伙共同作案案件中,如何确认主从犯,这一问题在实际办案中经常遇到,但处理上都众说纷纭,做法很不一致。
老师答:主犯有三种情况,一是犯罪集团的首要分子,二是某些聚众犯罪中的首要分子,三是共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。结伙共同案案件中的主犯属于第三种。在司法实践中,这是一个比较复杂的问题,要结合具体案件来考虑。一般来说,主要的实行犯(如动手杀人的、直接盗窃的)是主犯,造意犯即启动犯罪意图的犯罪分子也是主犯,犯罪的纠集都亦是。次要的实习犯如只是参与而无直接或决定性动作的犯罪分子是从犯,辅助犯或帮助犯也一般认为是从犯。但主从犯的认定也具有相对独立性,如帮助犯的帮助行为若起重要作用的,也可以认定为主犯。共同犯罪可以都是主犯但不能都是从犯。

学生问:相当因果关系能否成为刑事因果关系。因果关系中原因力的大小与刑事责任大小有无联系?
老师答:我国传统上采取的是必然因果关系、偶然因果关系的分类,因此我国刑法理论中是不采取相当因果关系的说法的,不过,在日本相当因果关系理论是通说,而且这一理论也有了新的发展。因果关系中的原因力当然对责任有影响。

学生问:最高检《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》,对连续犯或继续犯的跨法问题适用新法。财产犯罪案件多是属于数额犯,在行为跨越几个法律且构不成连续犯或继续犯的情况下,该如何解决法律适用的问题?是否可以参照高检的司法解释适用新法,如适用新法是否有悖于从旧兼从轻原则。
老师答:这里的问题在于批复的适用范围是连续犯和继续犯,否则就不能适用,因此,财产案件要具体分析。

学生问:正当防卫的防卫意图,书上说包括认识因素和意志因素两方面,那如何才能正确理解和把握防卫意图的内涵?
老师答:简单来说,认识因素指的是认识到他人不法侵害正在进行的事实自己的行为是正当防卫的行为,意志因素指的是有制止不法侵害的决意。意图包括认识和意志,这是心理学上内容。

学生问:剥夺政治权利对于农村中的或者城市里的普通群众,是不是没有太大意义?因为政治权利所涉内容对普通群众来说有无都差不多。
老师答:剥夺政治权利是一种“资格刑”,因为在生活中对权利的不重视和实施不力,因而在我国当前刑法实践中,贬损名誉和政治否定的宣示效果大于实际剥夺权利的实效性。但有些情况如剥夺出版的权利对于某些通过言论来危害国家安全的案件还是有实际效用的。

学生问:请问对判处一年至二年有期徒刑的犯罪分子,要执行刑期多长时间后,有悔改表现的才可裁定给予减刑?一般可减多长期限?
老师答:可减应该不超过一半,没有看到具体的法律依据,可以参照有关于5年以上有期徒刑的减刑问题的司法解释。

学生问:我认为如果被暂缓执行的是有期徒刑,就应当构成累犯,如果被暂缓执行的是拘役就不构成累犯,正确吗?
老师答:缓刑考验期内犯新罪,应当撤销缓刑,认定犯有原判之刑罚,即原为有期徒刑则为有期徒刑,原为拘役则为拘役之罪。结合累犯的概念,一般累犯为前罪判有期徒刑之上刑罚,所以你的观点在一般累犯的认定中是正确的。

学生问:甲与乙有仇,某日,趁乙家无人时,放火点燃乙家房屋。火烧起来后,甲又后悔,奋力扑救,但因火势过猛,乙家房屋被烧毁。请问甲的行为是否构成犯罪既遂?
老师答:应该是犯罪既遂,放火罪属危险犯,只要造成一定危险时即可构成既遂,本案中房屋都已被烧毁,显然构成既遂了。扑救行为属于罪后悔罪情节。

学生问:犯罪预备与犯罪中止分类中的预备阶段的中止的表现形式和犯罪特征很相似,如何理解?
老师答:主要看是不是有中止的意思表示和举动。预备阶段的标志是“着手”。

学生问:强奸罪的未遂与强制侮辱妇女罪如何区分?
老师答:这要结合具体案情考察行为主观心态。侮辱妇女罪是以贬损名誉为目的,强制猥亵是以满足性交以外的需求为目的,而强奸罪则是以性交为目的。

学生问:请问若犯罪分子的父亲到公安局举报儿子犯罪,且带公安人员去抓获亲子,这一行为是否属人自首情节,可否要求从轻处罚。
老师答:我认为不能算是自首。尽管送子归案被视为自首,但你所提的材料里已经很难看出行为人有什么悔罪的意思,这和普通人的报案区别不大。

学生问:请问附加刑——罚金是否适用于所有的犯罪?罚金的具体数额有何标准?
老师答:刑法规定有罚金的才可处罚金。具体数额标准要结合具体案情考虑,一般涉及到行为人的犯罪行为性质、情结、个人经济能力、惩罚效果等等。

学生问:A想杀B,一直身藏枪支伺机下手。一日,A发现B在某电影院内看电影,A就朝B开了一枪。结果造成B及边上的数人受伤、并致B后排的C死亡。这是故意杀人还是过失杀人?是否符合想象竞合犯?是否构成危害公共安全方面的犯罪?
老师答:是想象竞合,如果所持枪支为可同时危害多人的枪支,如霰弹枪,是故意杀人和危害公共安全的竞合。

学生问:当刑法和民法发生法律冲突时,刑事法律优先,根据在那里?
老师答:首先,刑法是民法和行政法的最终救济手段,如果两者有冲突,说明既触犯刑法又触犯民法,当然首先适用刑法,因为有罪必罚,但民事责任如赔偿也同时要承担。其次,刑法考虑的是“事实上的行为”,其它法律关涉到“法律上的行为”,如民法上否认事实婚姻而刑法在重婚罪中承认事实婚姻,为严密法网,防止规避法律,当然从实际来考虑行为性质。

学生问:被告人投案后供述了所犯罪行,在庭中他对所实施的行为也不否认,只是辩解说其不构成犯罪,此种情况下能否认定该被告人不构成自首?
老师答:应当认定为自首。辩解可认定为刑诉中的自我辩护,自首中如实供述“罪行”,指犯罪行为本身。

学生问:监管人员对被监管人进行殴打与体罚虐待致人死亡是属于结果加重犯还是吸收犯?
老师答:致人死亡的构成故意杀人罪,属于转化犯。结果加重犯不改变罪名。

学生问:无罪过事件是否不考虑损害结果是何程度?
老师答:刑法的基本原则是无罪过不治罪,损害结果的程序由民事或行政法考虑,不负刑事责任不是意味着不负其它法律责任。

学生问:超过追诉时效的案件是否可以立案?
老师答:“超过追诉时效”的情况需要经有关机关认定,可以先立案后由公安机关或检察机关审查时认定。

学生问:贪污案件中赃款的去向是否是认定构成该罪的一个关键。
老师答:与挪用公款罪区别时要考虑到这一点,因为贪污是“非法占有”,要认定占有即取得所有权的情况,而挪用公款则是不取得所有权。考察赃款的去向主要就是确定是否“非法占有”。

学生问:防卫过当致人受到伤害,对防卫人进行定罪是定间接故意伤害还是定过失伤害。
老师答:这个涉及到防卫过当的罪过问题,理论上认为多数是过失、一部分是间接故意,这个要结合具体案件具体分析。

学生问:1.缓刑考验期满后,不再执行原判刑法,由何机关宣布? 2.有关司法解释对刑法关于无期徒刑实际执行的刑期不能少于十年的规定,应当自无期徒刑判决确定之日起计算。那么无期徒刑犯在判决前先行羁押的期限是否就不计入实际执行的刑期之内?
老师答:1.由公安机关公开予以宣告 2.羁押期间不应计算在内。

学生问:书上说连续犯是基于同一犯罪故意,连续数次实施犯罪行为,触犯同一罪名的情况。如果连续犯数次实施犯罪行为触犯不同罪名的,如:甲因其妻与乙通奸,就蓄意杀死其妻并报复奸夫。一天下午,甲在家中将其妻杀死,晚上甲又潜入乙家将乙打成重伤。这种情况能否构成连续犯?
老师答:“触犯同一罪名”,这两个行为分别触犯故意杀人罪和故意伤害罪,不是同一罪名,不构成连续犯。

学生问:如何区分牵连犯与结合犯?
老师答:如果你只是想在实践中区分,可以说,只要你认为只有可能在这二者之间做一个判断的话,你就选牵连犯,我国没有结合犯。理论上可以区别在于,结合犯是有法律明确规定的,在牵连关系有法律规定的时候就认定为结合犯。其次,结合犯并非都具有牵连关系。

学生问:一个被告人犯数起同种罪行,其中一起他是从犯,于是法院在判决中表述对该起是从犯的犯罪给予减轻处罚,但最后总体量刑上并没有体现减轻处罚,你为法院判决书这样表述是否妥当?
老师答:数起同种罪行在我国刑法实践中一般认为是连续犯而定为一罪,既然只构成一罪,那么就要把这“数起”视为一整体来考虑,从整体上考虑他在犯罪中所起的作用,对其中一起认定为从犯而减轻处罚在我国刑事司法实践中是很少见的。.

学生问:为何说“对仅仅有不愿接受国家司法机关审查和裁判的意思表示不能视为犯罪分子不接受国家机关的审查和裁判”呢?
老师答:仅仅有“意思表示”,而有投案自首的“行为”又表达了他接受审判事实,应当依照接受审判的“行为”而不是相反的“意思表示”。

学生问:对于累犯量刑的应当从重不一定都是“满贯刑”,而是也要根据犯罪行为的性质、情节和社会危害程度吗?
老师答:先“根据犯罪行为的性质、情节和社会危害程度”确定本罪应量刑罚,再在法定刑范围内适当加重。

学生问:从重与加重不同,我国在量刑中有没有加重一词?
老师答:二者的参照点不同,从重是在法定刑的限度以内,加重则是在法定刑加重一格判处,新刑法取消了加重。

学生问:请问如何理解想象竞合犯与法条竞合的区别?
老师答:想象竞合是一种对罪数的认定,即某一行为人的具体行为触犯两罪名,比如张某开一枪打死打伤各一人,它是一种具体案件中的具体行为的情形;而法条竞合不需要这种具体行为的存在,它是法律上或表面的竞合,如盗窃罪与盗窃方式破坏交通工具罪的竞合。法条竞合是法律在制定时逻辑上的交叉而出现的竞合,而想象竞合则是某一具体行为的特殊性而产生的。

学生问:正当防卫的限制是“不能明显超过必要限度造成重大损害”,请问如何界定?
老师答:这种界定,主要的是理论上的,实践中还要具体分析,包括限度问题与是否明显的问题。理论上说,必要限度,主要考虑的是是否必需的问题,可以从两个方面来分析,一是双方的手段、强度、客观环境等,其二是保护的权益与损害的权益之间的权衡。其次对是否明显,其一、轻微的超过是可以排除的,其二,一般损害的不应成为防卫过当,其三,要结合无过当之防卫来具体分析。

学生问:请问单位犯罪主体,村民委员会或居民委员会是否属于单位犯罪主体?
老师答:村、居民委员会是群众自治组织,在生活中实际担当着“准政府机构”的作用,但在刑法中不宜认定单位犯罪主体,因为我国刑法中的“单位”具有特定意义,日常生活中,居、村民委员会不认为是“单位”。

《民法总论》
学生问:要求确认某项民事行为无效,是否受诉讼时效限制?
老师答:主张绝对无效行为无效,不受诉讼时效限制;主张相对无效行为无效(撤销),撤销请求权受除斥期间(1年)限制。

学生问:事实行为与民事行为的区别在那里?
老师答:事实行为基于事实本身而引起法律后果,民事行为(民事法律行为)基于行为人意思表示而引起法律后果。

学生问:一天晚上七时左右,王某驾车经过某一酒店,要去厕所小解,就将该车停在该酒店停车处,保安按规定给了停车票,十分钟不到王某出来发现车不见了,酒店以王某不是来消费拒绝赔偿,请问老师:酒店说法对吗?一些停车场的收费发票背面都注明:“本车场只作出租场地,不负保管责任,车辆损坏、丢失概不负责”。以此为由拒绝赔偿是否合法?
老师答:如果是正规营运的停车场,不能免责。如果是临时的,未尽提示义务(明确告知丢失不负责任),不能免责。这只是一般原则。此类案件非常特殊,必须根据具体情况(如收费标准等)予以衡量。

学生问:对于担保追偿的案件中担保人要求借款人支付利息的,其利息的计算时间应从何时开始计算?应从担保人代为清偿之日起算还是从担保人向法院起诉之日起算?
老师答:应从代为清偿之日起算。

学生问:被继承人的二子与其不合,当20多岁成家后均搬离原籍另地开居,此后二子未履行过赡养义务,被继承人也未表示过其财产如何继承。二十多年后,被继承人逝世。其财产由后来赡养其的两侄(过继子)继承。请问原二子是否已丧失法定继承权?
老师答:丧失继承权必须具备法定事由。本例继承人未构成“遗弃”,不丧失继承权。被继承人死亡是,如果用遗嘱指定两侄子获得遗产,为遗赠,有效(注意:“过继”有的构成收养,有的没有。如果构成收养,则为遗嘱继承)。如果无遗嘱,则由二子继承,但可使用有关分割遗产的规定:继承人以外对被继承人照顾较多的,可分得遗产;继承人中能尽而不尽赡养义务的,可以少分或者不分遗产。

学生问:民法通则规定:企业法人消灭的法定原因有:一、被依法撤消;二、自行解散;三、依法被宣告破产。请问宣告破产有何条件?
老师答:破产宣告是人民法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动。宣告破产的条件为:
1.企业不能清偿到期债务,又不具备法律规定的不予宣告破产条件的;
2.企业被依法终结整顿的;
3.整顿期满,不能按照和解协议清偿债务的。
破产宣告自裁定之日起发生法律效力,破产企业即日起应停止生产经营,但法院或清算组认为确有必要继续生产经营的除外。破产宣告后,破产企业的债务人和财产持有人,只能向清算组清偿或交付财产;银行帐户只能供清算组使用。破产宣告后,破产企业的法定代表人和财会、统计、保管、保卫人员必须留守。

学生问:当事人在除斥期间内请求对方履行义务未果,这种情况怎么处理。可以起诉吗?可以适用诉讼时效制度吗?
老师答:除斥期间一般针对形成权(撤销权等),不存在要求对方履行义务问题。唯有保证责任期间,其性质有争议,也有认为是除斥期间的,在此期间,请求履行义务未果,必须提起诉讼。除斥期间与诉讼时效最不同的地方就是不能发生中止、中断和延长。

学生问:小学生A一人在学校操场上玩足球,当他一脚射门时,足球被踢到墙上反弹到校外的路上,正好当时路上驶来一辆摩托车,被这突如其来的足球绊了一跤,翻倒在地,坐在摩托车后座的B摔成重伤,鉴定为四级伤残,这属意外事故还是A的责任?应如何处理?
老师答:案件比较特殊,但作意外事故处理对受害人不公平。主要责任恐怕应当由学校负责(未尽必要注意义务:无围墙)。

学生问:有一桩刑事附带民事的案子,三个月过去了,司法鉴定报告也出来了,正准备抓人的时候,双方当事人经过协商愿意私了。请问,可以不抓人吗?可以同意他们私了吗?
老师答:除自诉案件当事人可以处分其诉权,公诉刑事案件不得私了。

学生问:在国企改革审理破产案件中,政府在职工安置上是不是必然承担责任?
老师答:国有企业破产时,财产首先用于支付所欠职工工资、福利待遇(实际上包括安置费用),如果无财产,政府在法律上并不承担安置责任。但从政策上考虑,有时政府也在负责安置工作。

学生问:实践中雇钟点工与雇主之间是雇佣关系还是合同关系?如比较稳定的清洁工,其与雇主之间的关系?
老师答:前者应当为临时性的雇佣合同关系,其原则上适用服务性合同的规定,雇主责任轻得多;后者可能构成雇佣合同关系,雇主责任较重。

学生问:有一位雇主,雇用甲为其金矿拉沙子,雇主让甲将楼东头的沙子运到楼西头,此关系是什么合同?并约定不准随意出矿,某日甲开自己的汽车出金矿为自己的汽车买配件,途中拉乙一同下山并发生交通事故,乙起诉到法院,雇主是否承担连带责任?
老师答:如果约定甲以自己的汽车为他人拉沙子,并以工作成果为报酬计算标准,为运输合同。如果约定支付工资(以工作时间计算),则可认定为雇用合同。如为运输合同,雇主不承担责任,如为雇用合同,则雇主有可能承担责任。主要取决于对整个合同关系的考察。

学生问:劳动合同与劳务合同的根本区别是什么?
老师答:《劳动法》中没有“劳动协议”的说法,如果在我们的业内有这样叫法的,也是与“劳动合同”是指同样的意思的。另外有一个词语叫“劳务协议”或“劳务合同”。劳务协议是针对组织(企业或非企业组织)将一定的劳动任务外包给某人或某个组织,劳务承包方利用自己的工作条件和劳动工具完成任务,获得承包费用或劳务费用。

学生问:指定监护是指监护人由人民法院或其他有权指定监护人的单位组织的指定而产生的,请问实践中具体如何操作?
老师答:对担任监护人有争议的,可申请有关机关指定,对指定不服,可提起诉讼,由法院指定。

学生问:在一起货物买卖合同纠纷案件中,原告申请采取诉前财产保全,并提供了被告在当地粮站有一笔粮款尚未提取的线索,法院遂向该粮站发出要求协助执行的通知,要求粮站不得向被告支付粮款。但在开庭前,粮站却向被告发放了粮款。原告知悉后,向法院反映了该情况,并要求法院对粮站进行处罚。但法院认为对粮站的行为无处罚依据,法院的做法是否正确?
老师答:粮站应当承担赔偿责任。

学生问:表见代理是否在本人有过失行为的条件下才可能成立?但无权代理人盗用公章和介绍信而与善意第三人进行交易,使得第三人受损。公章和介绍信丢失不正是本人存在(保管不善)过失吗?(教材104页倒数第七行有相关的举例)
老师答:表见代理原则上应当以本人有过失为成立条件(但在某些情形,如无权代理人与本人有某种特殊关系,如夫妻关系、合伙关系等例外),与此同时,也以相对人无过失为成立条件。盗窃介绍信与丢失或未收回不同,本人过失一般极其轻微。问题还在于,盗窃的情形,第三人相信无权代理人往往有过失,两相结合考虑,说盗用介绍信一般不构成表见代理是可以的。这并不影响对某些特殊情形作特殊考虑。

学生问:民事欺诈与刑事中的诈骗怎样区分?
老师答:民事欺诈虽然在客观上表现为虚构事实或隐瞒真相,但其欺诈行为仍在民事法律关系范围内,故仍应由民事法律、政策来调整。而刑事诈骗则是在刑法的范围内来调整,例如合同诈骗罪。

学生问:若一审中当事人双方均未就诉讼时效提出诉讼请求。上诉后二审法院擅自审查到诉讼时效已过,以该诉讼时效已过为由驳回原告的诉讼请求。这是否有违不告不理原则?有无法律依据。
老师答:时效是否可由法院主动援引,是目前有争议的问题。学术上认为,法院不可以在当事人未主张时主动援引时效的规定,尤其在二审,根据证据法规则,连当事人也不可以再主张时效利益。

学生问:甲在乙处租用厂房,甲欠银行款,法院查封了甲在乙租用厂房内的机器设备,法院要执行该机器设备,而甲尚欠乙的厂房租赁费、物业管理、水电费等。请问:乙能否行使留置权?
老师答:不能。留置权必须是基于未履行债务的同一合同而合法占有债务人的财产。本案中,乙根本没有占有甲的财产,故不能行使留置权。

学生问:如何准确区分有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人?
老师答:成为有独立请求权的第三人,必须具备下列条件:
1.认为对原诉原、被告争议的诉讼标的有独立请求权;
2.独立请求权只能针对争议中的诉讼标的提出;
3.独立请求权必须同时向本诉的原、被告提出;
4.独立请求权必须在他人的诉讼已开始之后提出,即有了本诉,才可能有独立请求权的第三人。
无独立请求权的第三人,是指对争议中的诉讼的虽然没有独立的请求权,但与案件的处理结果有法律上的利害关系,从而参加到已开始的诉讼中来的人。无独立请求权第三人的地位既不是原告,也不是被告,而是具有独立诉讼地位的当事人。在诉讼中,为了维护自己的合法权利,他总是协议助当事人一方进行诉讼,以达到实现维护自己利益的目的。

学生问:若A、B协议约定合同履行期间为90年至2000 年止,且每月违约金也作了约定,但期间A未履行合同义务,B 也未要求A履行,直至1999 年B才起诉要求A承担违约责任。A则主张诉讼时效已过, 那么诉讼时效到底该如何认定?
老师答:如A向B承担的是一项义务,诉讼时效从债权债务期间届满次日开始计算;如是分期履行的多项义务,诉讼时效从每一项义务履行期满次日开始计算。

学生问:债务人在债权人起诉期间私自转移财产的行为是否有效?比如将自己的房产转移给子女,该行为是否是应予撤销的行为?
老师答:如果为赠与或者以明显低价转让财产并且使债务人丧失履行能力,则债权人可以行使撤销权,但注意不要和可变更、撤销的民事行为相混淆。

学生问:没有约定还款时间的债权债务的诉讼时效从何时计起?
老师答:从债权成立时开始计算。

学生问:能否讲一下各种留置的情形?
老师答:留置权主要适用于保管、运输、加工承揽三种合同。

学生问:对于银行等金融机构所起诉的借款合同案件,因第一次开庭无正当理由未到庭参加诉讼被法院按撤诉处理后其诉讼时效能否按时效中断处理?
老师答:应该可以。毕竟已经进行了起诉,只不过后来又撤诉了。

学生问:在申请宣告失踪或宣告死亡的问题上,利害关系人间发生争议,以前以顺序利害关系人申请为准。如失踪人配偶与失踪人子女在宣告失踪或宣告死亡问题上发生争议,那以谁的意见为准?
老师答:应以配偶的意见为准。

学生问:在实践中一种合同行为依民法通则为无效法律行为但依合同法则为可撤销行为,像这种情况在实践中应如何处理?
老师答:应当按照合同法有关规定处理。
学生问:甲(12岁)、乙(9岁)、丙(9岁)相邀去水库游泳(此前甲未去过该水库游泳,而乙、丙去过),后丙溺水身亡。在去游泳时,丙问甲是否应告诉父母,甲怕大人知道后不准许去,于是说:“不要告诉”。
现丙父母诉称甲作为限制民事行为人应当预料到水库游泳的危险性,但仍然携带两无民事行为人到水库游泳,应承担过错责任。遂要求甲赔偿。
甲监护人辩称:(1)甲从未去过水库游泳,不能认识在该处游泳的危险性;(2)三人去游泳是相邀共同行为,而非甲的带领行为,甲作为12岁未成年人,没有能力也没有义务保护丙。(3)丙溺水身亡为民事上的意外事件,与甲称不要告诉大人的行为没有因果关系。甲没有义务阻止丙逃避监护人的监管,甲称不要告诉大人的行为在三人相约行为中纯粹是个人的看法。
请问:此案中法院是否应认定甲承担责任,是过错责任还是无过错责任(即基于公序良俗判决象征性赔偿)?如是过错责任,甲承担的责任大小应为百分之几为宜?有些地方的判例以共同危险行为为由进行裁判,是否妥当?
老师答:注意,未成年人即使致他人损害,也不存在过错,不适用过错责任归责原则。我认为,本案中丙死亡非因甲的行为引起,甲、乙的监护人均不承担赔偿责任。

学生问:关于诉讼时效,教材上的概念是,诉讼时效指权利人在法定期间不行使请求权,即依法丧失了依诉讼程序强制义务人履行义务的权利的法律制度。而诉讼期间届满的法律效果是权利人丧失胜诉权。如果对方当事人未提出已超过诉讼时效,而判决原告胜诉,是不是司法与立法相悖?
老师答:胜诉权的丧失以适用诉讼时效为前提,诉讼时效的适用以当事人主张为前提。当事人不主张,则不适用,则无胜诉权的丧失。可想想:不法利益不受保护,此为法律规定。但诉讼中,一方有证明对方不法利益的证据不提供,法院遂判决其败诉,是否保护了不法利益而与立法违背?

学生问:如何理解提存?
老师答:1.提存是清偿债务的一种特殊方式;2.提存是担保的一种特定形式;3.根据我国法律规定,公证机关是我国法定的提存机关;4.提存公证是公证机关依照法定条件和程序,对交付的提存物进行寄托、保管,并在条件成就时交付债权人或其他受益人的活动。
学生问:如何理解“表见代理”?
老师答:所谓表见代理,是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后签订了合同,如果相对人有理由相信其有代理权,那么相对人就可以向本人主张该合同的效力,要求本人承担合同中所规定的义务,受合同的约束。设立表见代理制度是为保护合同相对人的利益,并维护交易的安全,依诚实信用原则使怠于履行其注意义务的本人直接承受行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍为代理行为而签订的合同的责任。

学生问:连带责任与补充责任有何区别与联系?
老师答:连带责任(即民事连带责任)是指依照法律规定或者当事人的约定,具有一定民事法律关系的两个或者两个以上当事人对其共同债务、共同民事责任或他人债务、他人的民事责任全部承担或部分承担,并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。它属于共同责任中的一种。
补充责任是指责任人的财产不足以承担其应负的民事责任时,由其他责任人对不足部分依法予以补充的责任。

学生问:书本中物的概念中说到主体自身不能成为物,但在法律允许的范围内人的某些物可以成为客体,具体是那些?
老师答:剪下的头发、血液、某些器官、尸体等,以不违反公序良俗为条件。

学生问:若男方婚前(没有财产)所欠的个人债务,婚后女方以不知为由不同意以共同财产偿还,应如何处理?
老师答:男方婚前债务应以男方的全部财产负责清偿,当然包括男方在婚后共同财产中的财产。

学生问:监护权的变更是否一定要经过法院裁决才有效?为什么?
老师答:非经司法判决确定的监护权,可以由当事人协商变更,否则,应经司法裁决。原因是监护权变更的根据应与其产生的根据相一致。

学生问:在电信代办点购买的充值卡(100元),未刮开密码前发现已被盗打了80元,是否应以电信局及电讯代办点为被告?该密码失窃事件是应由购买者负责还是应由电信部门负责?
老师答:应由电信代办点为被告。

学生问:委托授权行为与代理合同最本质的区别是什么?
老师答:前者为单方行为,后者为双方行为;前者直接产生代理权,后者为代理权产生的基础法律关系。

学生问:对于居间合同,提供媒介服务的费用没有约定,该由谁承担?
老师答:居间可以为无偿(营利性组织除外)。所以,未约定有偿者,推定为无偿。如为营利性组织的居间活动,按市场价格计算。如同时为双方提供服务,未约定费用分担的,原则上平均分担。

学生问:张与李系夫妻。2001年11月,李将其与张于2001年10月合买的按揭房(此房已抵押给银行贷款来买此房)卖给了邵,邵支付李已付的首期房款和差价并以李的名义承担银行按揭款及其利息和该房今后的一切费用。双方除在律师事务所办理了律师见证手续外,未办理其他相关法律手续。2002年10月开发商交房时,张发现该房已转买(张、李称卖房一事张不知情),与邵协调未果。后于2002年12月诉诸法院,要求确认房屋买卖无效。请问:该房屋买卖协议是否有效?请简述理由。张需取得哪些证据来支持其诉讼请求?
老师答:李未经张同意出售共有财产,构成部分无权代理,张确认合同无效的主张得到支持的条件,是证明邵没有充分理由相信李有代理权,否则构成表见代理,张不能主张无效。

学生问:一年前,甲借给乙2万元,当时未写借条,后追乙还,乙告无钱还,甲要乙补写借条,借款时间写现在时间,请问甲能否马上到法院起诉乙?
老师答:如果能够证明借条为补写,可以马上起诉要求返还;如果不能证明,则在未确定还款期限的情形,出借人可以在提出还款请求并给与对方合理准备时间后仍未获得清偿时,诉请还款。

学生问:原企业为集体所有制企业,后改制为股份制企业,改制后的企业法人是否对原企业的债务承担清偿责任?
老师答:改制问题比较复杂。总的说来,如果改制经过清算,或者债权人同意不由改制后企业承担债务,则原债务不应由改制后企业承担,否则相反。

学生问:什么叫做权利竞合?
老师答:例如甲买了一台彩电,但因质量问题发生爆炸,致人受伤。甲向售货方既可主张侵权,又可主张违约,这就是权利竞合。
学生问:个体工商户与农村承包经营户在法律地位上有何区别?
老师答:公民在法律允许的范围内,依法经工商行政管理部门核准登记,取得营业执照,从事工商业经营的,为个体工商户。
个体工商户是公民作为民事主体参加民事、经济活动的特殊形式。公民作为民事主体进行经营活动是以户的特殊形式出现的。因此,它又具有与一般公民进行民事活动不同的特点。公民作为民事主体进行各种民事活动,主要是为了满足自己日常生活的需要,而个体工商户作为民事主体,则具有了从事商品生产和经营的资格。公民作为个体工商户,不但要具有公民的一般民事权利能力和民事行为能力,而且必须依照法律规定,向有关部门履行核准登记手续,取得个体工商户的特殊民事权利能力和民事行为能力。
农村集体经济组织的成员,在法律允许的范围内,按照承包合同的规定从事商品经营的,为农村承包经营户。农村承包经营户与个体工商户的性质是不同的:个体工商户是个体经营的组织形式,而农村承包经营户则是集体经济组织的生产经营形式。

学生问:我印象中,以前学民法时讲到民事法律关系的客体时只讲物、行为、智力成果,而现在的课本却加上了人身利益,我也觉得这样概括更科学,但不知以前的书中为何没想到呢?
老师答:可能是因为过去重视财产权,同时,客体的理论本身认识上并不统一,比如,有很多人认为:物权的客体是物,债权的客体是特定行为(给付),而身份权的客体也是一种特定行为。至于人格权,其实本身没有被作为一种民事权利来对待(关于这个问题,可以参见我最近在人民大学民商法网上发表的文章)。客体问题比较复杂,你们现在不必寻根问底。

学生问:一物一权是指一个物上只能设置一个物权吗?
老师答:一物一权指的是一个物上只能设定一个所有权,而同时还可以在上面设定担保物权等。

学生问:下列哪些属法定孳息:1.租金,2.母牛产下的小牛,3.母牛下的奶,4.母鸡下的蛋,5.利息。为什么?
老师答:1和5为法定孳息,因其系因法律关系(法律规定)而发生,其他为自然事实引起,为天然孳息。
学生问:原物与孳息在民法上有何特别意义?
老师答:原物,是指能够产生收益的物。例如,母牛、果树、存款和出租的房屋等。孳息,是指由原物自然产生或依法产生的收益。例如,母牛生的牛犊,房屋所有人因出租房屋从承租人那里获得的租金等。民法区分原物和孳息的意义在于:1.除法律有特别规定和当事人另有约定外,原物的所有人有权取得对孳息物的所有权。2.除法律有特别规定和当事人另有约定外,孳息的取得权随着原物的所有权转移而同时转移。

《民事诉讼法》
学生问:简易案件的当事人不在举证期限内举证,在开庭后举证,对方当事人不同意再开庭质证,怎么办?
老师答:不予质证。

学生问:按民诉法规定,对拒不到庭的当事人可拘传到庭,但是他到庭后不配合开庭,这样还是达不到目的呀?
老师答:强制到庭表明了其已经参加了诉讼,目的已经到达。

学生问:在某案件中,原告在一起借贷纠纷中突然死亡,其子女均在外地。此时,法院对此案是终结诉讼还是中止诉讼?
老师答:中止诉讼,等待其子女是否继承其财产。

学生问:请问申诉与再审之间的关系?
老师答:申诉是当事人申请再审,但再审程序的启动途径还有检察院抗诉和法院提起再审。

学生问:双方因对仲裁不服而提起诉讼,原告在诉讼阶段撤诉的,原被告是否应变更为原告?
老师答:原被告如果提起诉讼则其为新诉讼的原告。

学生问:在司法实践中,用“原告就被告”原则时常给原告带来一些相当的不便我以为立法时应对此原则进行修改,才能更具有操作性。
老师答:现有法律中给出了一些原告就被告的例外,适用于特殊情况。

学生问:在《破产法》和民事诉讼法中的企业法人破产程序分别在什么情况下适用?
老师答:《破产法》的适用对象是国有企业,民诉法中的企业法人破产程序适用非国有企业的企业法人。
学生问:若经实际房屋产权人A同意将房产证办在B名下,而约定房屋实际产权仍属A,B不得将房转让、出售,后B 擅自将房抵押给银行。而A要求法院对该房产证重新确定产权,法院是否可直接确权?
老师答:根据实际情况确定产权,A因此可能需要承担相应的法律责任。

学生问:原告起诉后可以追加诉讼请求吗?包括同一事实的追加诉求或提出新的事实而追加新的诉求。
老师答:可以,但限于同一诉讼标的。

学生问:《民事诉讼证据规定》当事人在一审举证期限内不能举证或没有申请延期举证的,在二审中也无权就该项证据再进行举证,如果再审要求举证属一审举证期限内不能举出的证据,检察院也以此提出抗诉,法院应如何作出判决?
老师答:如果客观上当事人在一审不能举证在再审中是可以举证的。

学生问:《仲裁法》第28条规定:当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定,提交人民法院。这里指的“法院”是基层法院还是中级法院?
老师答:根据具体案件,可能是基层法院或者中级法院。涉外仲裁中,是中级法院。

学生问:未写明还款期限的债权如何适用两年的诉讼时效?
老师答:从债务人拒绝偿还债权时开始计算。

学生问:简易程序3个月审结不了怎么办?
老师答:发现案件不宜适用简易程序时,应当转为普通程序审理。

学生问:一审按普通程序审理的案件被发回重审时,原审法院应当另行组成合议庭。请问:原普通程序中的审判长或审判员是否不能参加重审时另行组成的合议庭?还是指原承办人一人不能参加重审时的合议庭?
老师答:原审判长和审判员不能参加。

学生问:证据规则出台以后,对不同案件的举证责任由谁来承担作了较为详细的规定,那么举证责任的倒置或转换在什么情况下进行?是法官根据个案的不同情况自由掌握吗?如果是这样,怎样建立一个公正的机制?
老师答:举证责任的倒置法律法规也有较为详细的规定,规定了一些类型的案件适用举证责任的倒置。法官应当根据法律法规的规定来掌握是否适用举证责任的倒置。

学生问:在企业法人破产还债程序中,破产财产的处理和分配方案是由破产清算组织负责吗?
老师答:是由债权人会议来确定。

学生问:按民诉法的规定:执行立案后需向被执行人发出执行通知书,逾期不履行法院可采取强制措施。请问是否必须发此执行通知书,该执行通知书的意义如何?
老师答:按法律规定应该发此执行通知书,执行通知书的意义主要督促义务人履行义务。

学生问:检察院是法律监督机关,检察院能否对执行工作进行监督?
老师答:从现行民事诉讼法来看,检察院不能对执行工作进行监督。

学生问:案件审结的时间是对最后一名当事人宣判的时间,还是判决或调解等法律文书所签发时间?
老师答:判决和调解签发的时间。

学生问:《民事诉讼法》第146条规定了简易程序的审理期限,去年最高院出台了证据举证规则,请问:简易程序的案件要进行开庭审理,是否应当在举证期限届满后通知双方当事人来开庭?
老师答:如果双方约定了或者法院指定了举证期限,则需要通知双方当事人来开庭。

学生问:在什么样的情况下才适用法院依职权追加当事人?
老师答:必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的,人民法院应当通知其参加诉讼。

学生问:人民检察院提出抗诉的案件,是否需由院长提交审判委员会讨论决定后,才能再审?
老师答:人民检察院抗诉的案件,人民法院应当再审,不需要再提交审判委员会讨论。

学生问:请问在民事诉讼回避制度规定“审判人员的回避,由院长决定”,这里的审判人员是不是仅指参加某一案件审理的审判人员、助理审判人,还包括人民陪审员?书记员的回避也由院长决定吗?
老师答:审判人员包括人民陪审员。书记员的回避由审判长决定。

学生问:请问案件未得以执行,对在执行过程中提供担保的担保人,法院应裁定执行其相应价值的财产,还是追加为被执行人。
老师答:法院可以裁定执行担保人相应价值的财产。

学生问:法定代理人与指定代理人在代理权限上有何不同?
老师答:法定代理人在诉讼上相当于当事人的诉讼地位,有权代理当事人处分实体权利和诉讼权利。指定代理人不同于委托代理,也不同于法定代理,因此他的权限应当根据需要而定。

学生问:执行中实际费用的支出该怎样收取?都收取哪些费用?
老师答:按实际发生收取。费用主要包括:公告费、鉴定费、勘验费、翻译费等。

学生问:在执行中法院查封了开发商预售的期房,买房人提出异议,认为查封的房子是自己已交了10%的房款,且在房管部门备了案,法院应解除查封,请问:法院对该异议应作出怎样的审查结果?
老师答:预售的期房产权属于开发商,买房人异议不成立。

学生问:对于当事人去向不明的裁定书能否用公告送达?同样,对于原告去向不明,原送达起诉状副本及开庭传票的公告如有笔误,如何处理为妥?
老师答:1.可以用公告送达;2.以公告送达的方式送达记载有修正内容的通知书。

学生问:如何理解执行回转?
老师答:执行回转是指在执行完毕后,原据已执行的判决书、裁定书或其他法律文书因确有错误而被依法撤销,对已被执行的财产,法院重新采取措施,使其恢复执行程序开始前的状态。

学生问:必要共同诉讼中必须到庭的原告明确放弃实体权利,缺席判决时不需考虑其实体权利吗?但对既无明确放弃,又不到庭的,对其实体权利是否应予维护?
老师答:1.原告明确放弃其实体权利,则其就不成其为是原告了;2.原告无明确放弃其实体权利且不到庭,法院缺席判决时应考虑其实体权利的维护。

学生问:某案A法院受理后,原告在审理过程中又增加了诉讼请求,A法院发现该增加的诉讼请求不属于本院管辖,而应属于B法院管辖,但该诉讼请求又与本案有直接的联系,A法院能否继续审理,还是必须移送B法院审理?
老师答:这涉及到诉的合并问题。属于诉的客体合并。目前在我国该种情况A法院对原告提出增加的诉讼请求不能合并审理。

学生问:关于先予执行的条件之一是当事人之间权利义务关系明确。那么既然这样申请人还会败诉吗?
老师答:败诉的可能还是存在的,只是可能性很小。因为原先所确认的当事人权利义务被否定的可能性很小。但在个别情况下也可能被否定。

学生问:民事诉讼中的申请伤残等级重新鉴定在什么情况下才能接受?
老师答:有证据足以反驳原鉴定结论的。

学生问:视听资料是证据的一种,如果一方当事人在没有经过另一方当事人同意的情况下,自行收集的录音、录像、计算机存储的数据等等,可否作为诉讼的证据?
老师答:若没有侵犯其合法权益,可以。

学生问:督促程序仅适用于一定范围的给付金钱或者有价证券的案件,请问怎样理解“一定范围”?
老师答:一定范围指债权债务关系明确,双方没有争议,才适用督促程序。

学生问:交警队委托检察院法医室对原告的伤残等级做出鉴定,被告不服鉴定,要求法院重新委托鉴定。法院是否准许被告的申请?
老师答:依据《证据规定》,被告要求重新委托鉴定的要有足够的理由,说明原鉴定不科学或不合法。

学生问:若“物物交换”合同因违法而无效,是否应双方返还原物(原物存在的),而不是互相赔钱?
老师答:如果可以返还原物、恢复原状,则应当首先采用这个方法。

学生问:一律师冒充被代理人的授权签名而进行起诉。一审判决后,对方当事人不服而提起上诉,在二审审理中二审法院发现了这一虚假现象,请问该怎样处理?
老师答:询问该律师的被代理人是否追认律师的代理行为。如果被代理人不追认该律师的代理行为,律师的行为无效。由此造成的不利的法律后果由该律师承担。

学生问:人身损害赔偿案件中的原告人,提起赔偿的诉讼时效开始,是从原告受伤之日计算?还是从伤愈治疗完毕时开始计算?
老师答:从原告受伤或者知道自己受伤之日起计算。

学生问:举证责任倒置中的高度危险作业损害赔偿具体指哪些案件?
老师答:高度危险作业,比如:高压线装置、核电站发电、核试验等等。

学生问:何谓督促程序?
老师答:督促程序是基于债权人以给付一定金钱、有价证券为内容的请求,法院督促债务人履行一定给付义务的程序。

学生问:再审改判的部分可以申请执行,而没有改的,当事人是否就无权申请法院强制执行了?
老师答:再审判决变更了原判决的内容就是一个新的判决,因此,当事人可以根据新的判决就所有事项提出执行申请。

学生问:裁定书的内容包括哪些?
老师答:裁定的内容主要包括裁定的事实、理由和断定三个部分。裁定书除了反映裁定的内容外,还要包括裁定书标题、编号,当事人的基本情况,审判人员、书记员的署名,并加盖人民法院印章等。

学生问:级别管辖和地域管辖有冲突时,该以那个为先?
老师答:级别管辖解决的是法院内部在审理一审民事案件时的分工和权限,地域管辖是确定同级但不同区域的人民法院受理一审民事案件的分工和权限。两者是不同的,不存在冲突。

学生问:某甲到某机关办事,与机关办公人员某丙发生争吵,并双方发生推撞,致使某甲受伤,请问某丙的行为是否属于职务行为,如甲要起诉,则需提起行政赔偿诉讼,还是提起民事诉讼?
老师答:如果是在办公的时候双方因为公事发生争吵,致甲受伤,应当属于职务行为,提起行政赔偿诉讼。

学生问:对于证据不足的案件,法院的做法都是判决驳回诉讼请求。但我认为裁定驳回起诉更合适,这样如果原告有新的证据,重新起诉就可以了,并不用申请再审。而判决驳回诉讼请求的,就需要再审,增加了法院和当事人的很多工作量。您是否同意这个观点?
老师答:不同意。因为驳回起诉是在立案后发现不符合起诉条件,裁定驳回起诉。而驳回诉讼请求是对案件实体问题经过审查后做出的判决,证据不足说明是符合起诉条件的,只是不足以支持其请求,不能适用驳回起诉。

《中国法制史》
学生问:请问公元前多少年是如何计算的?
老师答:公元的计算,是以耶稣诞生的那年为公元元年。以前的年份,称为公元年前多少年,以此类推。

学生问:夏朝的刑是不是相当于我们现在的刑法,典是不是现在的行政法,而书上列出的夏朝的主要法令好像相当于法的渊源?
老师答:夏朝的刑大致相当于现代的刑法,当然两者的结构并不相同。典大致相当于现代的行政法。由于夏朝是中国历史上第一个朝代,将其刑、典视为法的渊源也不无道理。

学生问:中国法制史的内容太难记忆,能否总结一个好的记忆方法,以方便学生们记忆呢?
老师答:首先,对各个朝代的顺序要有一个清晰的了解,并且学会将各个朝代的内容贯穿起来加以记忆;其次,要知道这些朝代分别属于哪些类型;再次,按照立法、刑法、民法、司法来考察其不同于前代的建树;最后,遇到难词可以借助于词源、法学百科全书等工具书。

学生问:商朝论及了商王室的婚姻制度的民事法律制度,夏朝有吗?西周的法律形式中的“故事”是不是相当于普通法法系中的判例?
老师答:夏朝当然有婚姻制度的有关规定,但现在没有可靠的文献记载。西周法律形式中的故事是否相当于普通法系中的判例,对此问题不应简单的理解。故事是过去的事例,既包括行政法方面的事例,也包括审判方面的判例。因此,即使故事在古代审判中具有法律效力,也不能完全等同于普通法系的判例。

学生问:古代的法律形式很难理解,特别象“典、彝”等,真是搞不懂。是否有直观的理解?
老师答:典就是法、常教。彝的意思与之相近。

学生问:唐律中的五刑,其中笞刑和杖刑可同时使用吗?
老师答:笞刑是一种用荆条做成的小杖捶打犯人的臀部,共有五等。杖刑是用荆条做成的大杖捶打犯人的背部、臀部和腿部的刑法,也分为五等。两种刑法性质相似,按规定不可同时施用。

学生问:中国上诉制度始于哪个朝代?
老师答:有观点认为,乞鞫就是上诉制度;但也有观点认为其属于重审制度。相比较而言,持后一种观点的学者居多。在《周礼》中有有关上诉制度的论述“国中一旬,郊二旬,野三旬,都三月,邦国期。期内之治听,期外不听。”
学生问:春秋时期郑国所用“竹刑”,请问“竹刑”是什么样的刑罚?
老师答:对于这个问题,大家要引起注意。春秋时期郑国所用“竹刑”不是刑罚,而是刑书。

学生问:夏朝是中国法制史的上限,是从启那个时期算起,还是从禹算起?
老师答:确切地说,应该从启开始算起。

学生问:古代的徒刑与现代所讲的徒刑有何区别?
老师答:古代的徒刑是有期限的,共分为五等。此外,到元明清三代,徒刑同时附加杖刑。近现代徒刑分为有期徒刑、无期徒刑。此外,近现代刑法废除了作为肉刑的杖刑。

学生问:唐朝的比附跟当代的判例法是否相似?
老师答:比附和判例法属于不同的范畴。比附和类推相似,而不能将其认定为判例。

学生问:凌迟是怎么理解?
老师答:凌迟俗称,剐。就是零刀碎割致人死亡的残酷刑法。该刑起于五代,终于清末。

学生问:商朝死刑中的“孥戮”是怎样进行的?
老师答:一般认为,孥戮是指将本犯以及本犯的儿子一同处死的刑罚。
这个词的出处,我记得出自《甘誓》。是夏启准备讨伐有扈氏时,发布的战争动员令。孥戮在此指的是把人变为奴隶或者杀掉。

学生问:商朝的一夫一妻多妾制,是不是实质上的一夫多妻制呢?
老师答:现代人可以这样认为。但是在古代,妻妾有分。

学生问:法与令怎样区分?
老师答:令即皇帝的命令,它是根据需要随时颁布的,其法律效力高于法。

学生问:明律规定,凡盗卖、换易,冒认,侵占他人田宅者,其中换易是什么意思?
老师答:换易实质上就是强行交换。一般是以不好的地与他人的良田进行交换。

学生问:哪个朝代的法律制度最完善?历史上最具有进步性的是哪个朝代?
老师答:大体而言,以唐朝的法律制度最为完善。历史发展是动态的,是不断进步的,很难说清楚什么是最,只是更的问题。一般来讲,西周、秦汉、隋唐都是很有影响的朝代。

学生问:请解释“大功以上亲”和“子孙犯过失流”的意思?
老师答:“大功以上亲”这是死者的亲属按照与其血缘关系的亲疏和尊卑,穿戴不同的丧服来确定的相互关系。分为:斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻五等。大功以上指的时前面三类亲属关系。“子孙犯过失流” 指子孙因为过失犯罪,判处流刑。

学生问:元朝婚姻制度中的次妻与妻有何区别?
老师答:有妻再娶之妻称为次妻。

学生问:夏朝的刑法原则——与其杀不辜,宁失不经,是否体现了现代的疑罪从无原则?
老师答:与其杀不辜,宁失不经,在某种意义上,体现了现代的疑罪从无的原则。

学生问:明朝的都察院对刑部及大理寺实行监督,也参加对重大案件的审判。那在相当基层地方是不是也一样设有如此机构?
老师答:是的,在明朝,曾按照当时的省制划分全国为十三道,设立十三道监察御史,分别掌管地方的监察工作。对地方的司法审判、经济文化、教育等各个领域都有权进行监察。

学生问:明朝的婚姻制度中严禁收继婚和中表婚是怎么理解?
老师答:收继婚是元朝实行的家族中的未婚男子可以收娶本家族中的寡妇为妻的制度。中表婚是表兄弟姐妹相婚的制度。明朝认为这些制度是胡俗,因此对之严加禁止。

学生问:秦代法制的基本特色是什么?
老师答:第一,法令由一统;包括两层含义:即全国都实行统一的法律,最高立法权属于皇帝。第二,事皆决于法;做到凡事皆有法式。第三,以刑杀为威,,法网严密,严刑重罚。

学生问:我国自汉朝始就一直把儒家思想作为治国的根本,但体现法家重法思想的连坐就始终存在,其原因是否只是维护封建统治的需要?
老师答:在我国汉朝建国之初,是以黄老思想为治国的根本。在汉武帝时,才开始采纳董仲舒的意见,独尊儒术。此时的儒家不同于孔孟时期的儒家,而是融合了法家、阴阳家的思想,在刑法思想上主张德主刑辅。

学生问:古代的妻与妾主要区别在那里?
老师答:娶妻需经六礼,而纳妾则无这么严格。

学生问:唐朝的立法思想是否对中国后来各朝代的立法具有很大影响?
老师答:是的,唐律为唐以后的封建王朝的立法提供了样本。

学生问:清朝时的《大清会典》具有行政法性质的法典,但是我国的行政法却在九十年代才较为完善制定,《大清会典》中的行政法典在当时是不是也具有约束官府的行为。
老师答:《大清会典》主要记载了清代各级行政机关的职掌、事例和活动原则。类似于行政组织法。

学生问:请教“司法”一词的由来吗?
老师答:司法是中国古代的官名。唐宋有司法参军。司法参军负责审判。

学生问:为什么说“夏台”是夏朝中央监狱的名称?
老师答:因为那里曾经关押过商汤王,故后人将其称之为夏朝的中央监狱。

学生问:怎样理解“司法从属于行政”?
老师答:在我国古代,司法审判没有专门的机构和人员设置。一般来说,尤其在地方,由当地的行政长官执掌司法审判大权。

学生问:清朝以德化民,以刑辅治的立法制度,与当前我国提出依法治国,以德治国是不是有所参照和影响?
老师答:以德化民,以刑辅治是自西汉武帝以来,中国传统的法制思想。传统的发展是难以割裂的,但古今的法的含义不尽相同。

学生问:怎样理解“刑起于兵”?
老师答:从现有资料来看,刑是法的最初形态,可能源于原始社会的同态复仇。古时兵刑同制,刑即砍头,兵即战争。

学生问:请解释“亲亲”“尊尊”。
老师答:所谓亲亲,就是亲其亲者(父慈,子孝,兄友,弟恭),尊尊,就是尊其尊者(子尊父,妻尊夫,臣尊君)。

学生问:治乱世用重典的思想在现时是否还有其现实意义?
老师答:治世刑轻,乱世刑重,古今一也。

学生问:怎样理解“礼不下庶人,刑不上大夫”?
老师答:礼不下庶人,是指各级奴隶主贵族享有的礼,庶人无权享有。刑不上大夫,是指大夫等贵族犯罪享有减免刑罚的特权,对他们如何处罚不在刑书上规定。

学生问:请问清朝的独子兼祧是什么意思?
老师答:指的是一子兼继承两房。打个比方说,兄弟俩,只有弟有子,兄无。经过一定的程序,双方同意以弟之子继承两家的家业。

学生问:怎样理解中华法系对中国法制的影响?
老师答:中国现代法律制度固然受到了大陆法系乃至英美法系的影响,但是这种影响多见于经济关系。对于人身、家庭和婚姻等则具有很深的历史根基,其很难受到外来法的影响。我们可以参加统一的世界贸易组织规则,但是世界很难制定统一的婚姻、家庭和人身方面的规则,这就是各国历史的差异,和历史的影响。

学生问:从古代到现代,法制发展的主线是什么?它呈现那些特征?
老师答:从简单到复杂,从野蛮到文明,从专制到民主,是法制发展的主线。

学生问:“春秋决狱”到底是怎么回事?
老师答:汉朝断案,如遇法律无有关规定,同时又无适当判例可以比照,便以春秋经义附会法律作为断案的依据。其特点是论心定罪,所以具有很大的随意性。

学生问:唐律中的类推制度时到今天被否定,说明了什么?
老师答:法无明文规定不为罪,说明了法制的进步。

学生问:请问“自告减免刑罚”是不是我国对自首的最早的规定。
老师答:现在看来,云梦秦简中的自告和自出是我国最早的关于自首的规定。

学生问:教材第89页有“同居有罪为隐”,其中互相隐罪是何意?
老师答:就是说同居相隐,可以隐瞒罪行、不告发。

学生问:我国封建制五刑是如何发展变化的?
老师答:从隋到清末,就其基本内容来说,没有太大变化。只是明清时期,徒刑流刑要附加杖刑,死刑增加凌迟。

学生问:关于“五服”与“准五服以制罪”,我看书后还是搞不太懂,能否直观地谈谈,以帮助理解。
老师答:五服,就是中国古代用来表示亲属亲疏关系的五等丧服,从亲到疏分别为斩衰,齐衰,大功,小功,缌麻。在刑法适用上,服制越近以尊犯卑处罚越轻,以卑犯尊处罚越重;反之,服制越远,以尊犯卑处罚相对变重,以卑犯尊处罚相对变轻。

学生问:“重法地”与“盗贼重法”如何理解?
老师答:这是宋朝对于加重处刑的一些规定。“重法地”指的是在一定的地域内犯罪,加重处刑。宋仁宗时期开始实施。最初以开封府诸县为重法地。宋神宗时创“盗贼重法”,加重对劫盗罪的处刑。

学生问:可否介绍一下隋五刑与唐五刑的区别?
老师答:主要是流刑不同。隋朝的流刑一千至三千里,分三等,每等加五百里,并附有“居作”。分别为两年,两年半,三年。唐朝的流刑两千至三千里,分三等,每等加五百里。皆劳役一年,加役流劳役三年。

学生问:太平天国的法制是什么性质的法制?
老师答:现在一般将其定义为农民革命政权的法制,早期的法制中封建主义和迷信色彩较浓,后期的法制有一定的发展资本主义的倾向;其主要体现了:农民朴素的平等平均思想;基督教的教义;某些封建主义思想。

学生问:清政府预备立宪的内容和实质是什么?
老师答:立宪,就是制定宪法,设立议会,实行宪政。具体有几个步骤:宣布“预备立宪”;改革官制;颁布钦定宪法大纲;设立谘议局和资政院;成立皇族内阁……,其实质是一场政治骗局。

学生问:封建法维护着封建社会的礼教制度,“三从四德”具体是指什么内容?
老师答:三从是未嫁从父,既嫁从夫,夫死从子;四德是妇德,妇言,妇容,妇功(妇女的品德,辞令,仪态,女工)。

学生问:宋朝刑罚制度设立折杖法与现在刑法的交纳罚金可以考虑重轻处罚是否有类同?
老师答:就当时而言,宋朝的折杖法有从轻处罚的意图。但是,现在刑法上的罚金是刑种中的一种。两者根本不同。

学生问:“数罪并罚”原则是否是最早在唐朝的刑法原则中先出现的?唐朝刑法原则中的“类推原则”与我国新刑法修改前的类推是否一样?
老师答:“数罪并罚”原则在秦时就有,在汉时已经很明确了,唐朝不是最早的,但是规定得最好的。我国新刑法修改前的类推是与“罪刑法定”相结合使用。而唐朝刑法原则中的“类推原则”,仅仅是在断罪无正条时所适用的原则。

学生问:唐朝的刑事法律制度中有一条原则是“同居有罪相为隐”具体怎么理解?
老师答:唐律发展了汉律中的亲亲相为隐的原则,容隐的范围更大。只要是在一起同财共居的,不限籍之异同,都可以相互容隐。奴婢、部曲要为主人隐。但是,谋叛以上的罪行则不用此律。

学生问:“诬告反坐”是不是同态复仇的表现?
老师答:应该说是不一样的。诬告反坐指的是对诬告这种行为的处罚方式。是审判产生的结果。同态复仇指的是原始社会中,人们对于他方的伤害,己方给予同等的报复。往往由自己,或自己的同族来完成。
学生问:什么叫赀刑及笞刑?
老师答:赀刑是强迫轻微犯罪者向官府交一定数量的财务或者服一定期限的劳役,笞刑是封建制五刑的一种。

学生问:从我国的刑罚历史来看,很多朝代都有赎刑,表示我国有用金钱赎罪的传统,而我们现在的适用罚金的刑事案件中,处了罚金的往往在量刑时可酌情考虑从轻(操作中有这种现象,至少有这种心理),那么罚金制度是不是古代赎刑的继承和演变呢?
老师答:从法律制定的本意来说,现在的罚金主要是和经济有关的犯罪的一种刑罚制裁。不能以罚金来取代犯罪分子应判的其他刑罚。古代的赎刑只有贵族官僚才能享有的特权,金额极高,而且对大多数罪都可以适用。

学生问:三族是指父族、母族、妻族,九族是指哪些族呢?
老师答:按王应麟《小学绀珠》的说法,即:"九族者,外祖父、外祖母、从母子、妻父、妻母、姑之子,姊妹之子、女之子,己之同族也。

学生问:书上说西汉改秦课为科,三国、两晋沿用科,北朝东魏改科为格。请问:“科”和“格”为何种法律形式?它们与“科举”制度有联系吗?
老师答:科是关于行政与刑事方面的法律规定;格是关于官规的法律规定。它们与科举没有关系;科举是始与隋朝的分科举士的一种制度。

学生问:南京国民政府制定的民法是否属于我国民事立法中最早的一部?
老师答:就民法典的制订而论,《大清民律草案》是最早的。

学生问:我国的最早类推制度是否出于唐代?
老师答:在西周的《吕刑》中就有上下比罪的规定。此规定应该是最早的类推。

学生问:笞刑是否指用鞭子抽打吗,能否具体讲一下?
老师答:笞刑是用荆条做成的小杖,抽打犯人的腿部和臀部,分为五等,杖10,20,30,40,50下。

学生问:御史台最早是出现在哪部史书典籍上?
老师答:见《通典》。

学生问:三国两晋时期设立的律博士与现代的法学博士是否有类似之处?
老师答:完全不同,律博士在当时是官职的一种。

学生问:何谓"公室告"和"非公室告"? 
老师答:"贼杀伤、盗他人为公室告。”“主擅杀、刑、髡其子、臣妾,是谓非公室告。”

《刑法分论》
学生问:某甲把某乙打死后,某甲外逃,后甲方给予乙方亲属20万元私了,不久某甲回到当地,请问公安、检察院、法院应该有什么作为?如何看待私了的现象?
老师答:故意杀人罪是公诉犯罪,是不允许“私了”的。公安机关当然应该介入,以涉嫌故意杀人罪对某甲的行为进行侦查,然后检察机关起诉,法院判决。当然,所谓“私了”的主动赔偿行为可以作为一个情节在量刑的时候酌情考虑。
私了是个法律社会学的问题,确实在现实生活之中比较常见。它除了说明我们社会之中的法律至上的观念还远远没有培育起来之外,也确实反映了法律内的某些问题,比如法律规定本身的僵化,法律适用机制的迟滞等等。关于这个问题,北大苏力教授的《法治及其本土资源》一书(中国政法大学出版社1997年版)专门有精辟的论述,可以找来读读。

学生问:丈夫在违背妻子意志的情况下与其发生性关系是否构成强奸罪,如果构成是否与婚姻法规定的夫妻间的义务相违背。
老师答:在我国,对于“婚内强奸”如何处理在司法实践部门存有较大的争议。辽宁白俊峰案被辽宁义县人民法院判决无罪,而王卫明案上海青浦县法院则认定强奸罪成立。最高人民法院刑一庭在《刑事审判参考》1999年第3期和2000年第2期分别编发了这两个案例并配发了简短的评论,但并未给出十分令人信服的理由。
所谓同居义务说,歪曲了婚姻契约的实质。法律赋予婚姻关系的合法性,并不意味着丈夫可以任意支配妻子的人格和意志。夫妻间的同居义务在对方即为权利,妻子对性生活同样享有完全的自主权。那种认为在离婚前妻子负有随时顺从丈夫性要求的主张,是“男主女从”的一种落后的封建意识,也是对法律规定夫妻在家庭中地位平等的恣意违反。特别是当女方面临暴力和其他威胁时,她完全有权拒绝丈夫的毫无性爱意义的性要求,这种拒绝实质上与婚外强奸行为中受害人的拒绝是相同的,这是女性人格独立和人身自由的法律保障,符合现代社会文明发展的要求。

学生问:对抢劫致人死亡的犯罪应如何定罪?
老师答:最高人民法院《关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》(2001年5月22日最高人民法院审判委员会第1176次会议通过)法释〔2001〕16号 上海市高级人民法院:你院沪高法〔2000〕117号《关于抢劫过程中故意杀人案件定性问题的请示》收悉。经研究,答复如下:行为人为劫取财物而预谋故意杀人,或者在劫取财物过程中,为制服被害人反抗而故意杀人的,以抢劫罪定罪处罚。行为人实施抢劫后,为灭口而故意杀人的,以抢劫罪和故意杀人罪定罪,实行数罪并罚。

学生问:有一“非典”患者被确诊并在指定的医院治疗期间,为能获得家人的照料,从医院偷跑出来,乘火车回老家就医,结果造成同车厢的多名乘客被感染,那么,该患者的行为是否属于一种故意传播传染病病原体的行为,能否定其是以危险方法危害公共安全罪?
老师答:对于抗典司法解释的第1条一定要严格解释、正确适用。我个人原则上反对以危险方法危害公共安全罪的罪名适用于确诊或是疑似非典患者逃避隔离或治疗、造成疫情扩散的行为。刑法第330条本来对破坏传染病防治的类似行为已有规定,只是因为迄今为止非典尚未被列为甲类传染病,无法适用第330条,故司法解释只好求助于第114、115条,我认为这是一种避轻就重的做法。而且要区分故意传播与过失传播事实上是很困难的,面对这一新型传染病,人们出现恐慌,不听劝阻或者隔离而逃跑,造成疫情扩散,严格意义上就是间接故意。但是如果认定为故意以危险方法危害公共安全罪,后果实在重大,不能不谨慎处理。

学生问:既然法律规定犯罪工具应当没收的条文中并没有限定犯罪工具必须是故意犯罪的工具,是否可以理解为法律并未禁止没收过失犯罪中的犯罪工具?比如过失犯交通肇事罪中的肇事车辆。
老师答:问了一个很经典的问题。司法实践中经常出现疑问。没收犯罪工具的本意是要消除犯罪人的再犯可能,起到特殊作用,过失犯罪的人身危险性太小了。所以和故意犯罪在此不同应有所区别。交通肇事罪中的汽车当然不能没收了。
学生问:某甲乘坐一出租摩托车到某地,甲为逃避给车费而在将近目的地时,拿刀捅了一刀出租车司机腹部,致摩托车翻倒,两人均倒地,甲后被抓获,而出租车司机的伤仅为轻微伤。对甲的行为应如何定性?
老师答:因为是轻微伤,所以不符合故意伤害罪的要件。同时也觉得也不构成其他犯罪。我个人觉得应该按照治安管理处罚条例处罚。

学生问:甲与乙有仇,蓄意杀害乙。一日甲用枪向乙射击,击中了乙右臂。甲见乙流血呻吟心里害怕,没有继续开枪就逃跑了。问是否甲的行为构成犯罪中止?
老师答:是故意杀人中止。但是构成故意伤害既遂。按照吸收犯处理。

学生问:侮辱罪与强制猥亵、侮辱妇女罪有何区别?
老师答:强制侮辱妇女罪是从流氓罪中分解出来的一个妨害社会管理秩序的犯罪,而侮辱罪是侵犯人身权利主要是人格名誉的犯罪。具体区别看各自的构成要件。

学生问:在教材第316页第13行“索取他人财物构成受贿罪时,不要求为他人谋取利益。”而在第310页第6行又说“仅仅非法收受他人财物而没有为他人谋取利益的不能构成受贿罪”这两者是不是有点矛盾?
老师答:请你仔细分析刑法条文的规定,根据刑法第385条,受贿罪的行为方式包括索取他人财物和非法收受他人财物两种,前者性质更为恶劣,因此,刑法规定,索取了就是犯罪,不要求为他人牟取利益。而非法收受他人财物是人家送上门来,受贿人被动地“笑纳”,法条规定,拿了之后还必须为他人谋取利益。光拿人钱财不为人牟取利益的,不构成犯罪。当然,这里面又涉及对为他人牟取利益如何适用解释的问题。否则,有些贪官岂不要暗中偷着乐?!

学生问:如何认定转化型抢劫罪?
老师答:教课书上和2000年最高法院关于抢劫罪的司法解释规定很清楚。主要还是严格按照刑法第269条的规定,把握转化型抢劫罪成立的三个条件。这里需要强调的是,第一,先前的行为(盗窃、诈骗、抢夺)未必一定要构成犯罪;第二,对当场使用暴力中的“当场”要准确恰当理解。

学生问:刑法第一百一十三条规定,交通肇事后逃逸,因逃逸致人死亡的,处七年以上有期徒刑。这句话该如何理解?我的理解为因逃逸造成被害人得不到及时救治而死亡,才能处七年以上有期徒刑。对否?
老师答: 通常都这么理解的。

学生问:五被告人对一出租车司机劫得现金270元及手机一部后,将该司机的衣服脱光并推下车。五被告人即驾驶该出租车逃离现场,行至数公里后弃车逃跑。次日,被害人发现并领回。对本案的定性并无争议,但对该出租车是否认定被劫数额,却有不同意见。一种意见认为,五被告人对该车主观上无占有的故意,客观上也行至数公里即丢弃,不能作为抢劫的数额认定。另一种意见认为,五被告人驾车逃离,被害人已失去控制并由五被告人占有,至于行了数公里丢弃属抢劫既罪后的行为,该出租汽车应作为抢劫的数额认定。本人倾向于第一种观点。请老师指教。
老师答:我主张第二种观点,前提是我主张失控论为判断既遂的标准,失控论的基础在于刑法对行为的判断在于其社会危害性,即行为给他人法益和权利造成的损害。只要行为已经实际使他人权利受到损害,权利人对其财产失去控制,即意味着行为已经形成实际的社会危害性。至于后来又把汽车找回是权利的恢复的问题。行为人主观上是否具有永久非法占有的意思也不是认定的关键,只要行为人具有非法控制与占有的意思并在此犯意支配下实施行为,即使并无永久占有的意图,也不影响犯意的认定。因此,我主张考虑出租车的价值。当然,量刑时应当酌情考虑车主找回汽车、恢复权利的事实。

学生问:侵占罪、职务侵占罪和贪污罪的主要区别在哪里?
老师答:主要还在于犯罪主体和行为方式上。当然,从法益侵害的角度和公私法益同等保护的角度讲,三者是有共同之处的。事实上,国外有立法例将三者规定为统一罪名,我国也有学者持类似的主张。

学生问:被告人携带割纸刀,乘摩托车在大街靠近过往的摩托车,乘对方不备,用手抓住对方挂在车把上的袋,然后用割纸刀将袋带割断后夺走。此种行为能构成抢劫吗?
老师答:当然是抢劫罪了。孤立的看割纸刀是文具,但是在这种情况下,它是凶器啊。就算是你拿个擀面杖也是凶器。平时你放在家里就是炊具。要看具体的案情。

学生问:乘摩托车用割纸刀割袋子为什么不是抢夺罪。
老师答:飞车抢夺案件本身就不一定只能定抢夺罪,明知飞车抢夺对被害人人身安全构成威胁而仍然实施这样的行为的,即可以按抢劫罪处理,飞车过程中又公开挥舞带凶器,在直接划破被害人带包的同时,亦威胁被害人人身。更应按抢劫罪处理。

学生问:抢夺罪要以数量为条件。抢劫罪是否不以数额为条件,只要实施抢劫行为不管数额大小均为犯罪?
老师答:抢劫罪侵犯的是双重客体,其中被害公民的人身权利是不可忽略的。所以,抢劫罪可以不受抢劫数额的限制,甚至没有实际抢到财物的,只要是以非法占有为目的,实施了抢劫行为,也可能构成抢劫罪。而抢夺罪侵犯的是单一客体——财产。

学生问:如何正确认定合同诈骗与正常合同纠纷的区别?
老师答:这个问题实践中十分常见,不能一言避之。要具体问题具体分析,否则就会出错。但是核心是是否非法占有。如何认定非法占有。必须看具体情境。当然,这里“非法占有”的目的需要借助于客观行为表现来判断。尤其要注意区分合同诈骗与合同当事人因客观原因不能履行合同而产生的经济纠纷的界限。

学生问:共同犯罪人之间是否必须具备相同的犯罪故意,购买假身份证的人与伪造者是否构成共同犯罪。
老师答:共同犯罪的认定条件之一就是各个行为人之间有共同的犯罪故意,购买假身份证与伪造居民身份证之所以可以按共犯论处,就是因为彼此具有共同的犯罪故意,即伪造身份证的共同犯罪故意,只不过彼此行为分工、担当的角色不同而已,购买者出于伪造的故意而提供照片、虚假的身份资料,而伪造者则直接着手进行伪造,前者提供一定的费用获取伪造的身份证,后者收取一定的费用加工假身份证。

学生问:实际案例: 2002年6月份,犯罪嫌疑人***从某县海洋与渔业局捕捞股原股长***(另案处理)处获悉海洋捕捞渔船转产报废国家将给予250-300元/马力的补助。于是,犯罪嫌疑人***与***相互勾结,共同投资购买渔业“三证”(渔业捕捞许可证、渔业船舶登记证书、渔业船舶检验证书)和补交有关费用,并伪造渔船报废书证,上报上级部门申请报废补助。犯罪嫌疑人***亲自购买了三艘船号分别为****、****、****的木质渔船的有关渔业捕捞许可证书,并由其经营的**造船厂出具了上述三艘渔船已经拆解的虚假证明,连同其他伪造资料,蒙骗政府有关部门向上申报,企图骗取国家补助款据为己有,累计金额达人民币15万元,后因案发而未得逞。我的问题是像贪污罪、滥用职权罪是否存在犯罪未遂?结果犯的结果是否可以表现为现实危险?本案中国家农业部的钱已下拨到县财政,是否可理解为已脱离国家农业部的控制(从国税与地税的分流关系来看)?本案是否构成贪污罪?
老师答:贪污罪、滥用职权罪作为结果犯,理论上存在犯罪未遂,但实践中一般不予刑事处理。但若贪污情节、性质、手段很恶劣、企图贪污的数额巨大的,追究贪污未遂的刑事责任,未尝不可。本案我认为按贪污未遂追究刑事责任,在法理上不存在障碍。

学生问:惯窃犯A教唆某企业保管员B在值夜班时充当内线潜入仓库,A窃得大量国家财物,销赃后分了一小部份给B,则对A、B共同以贪污罪定,还是以盗窃罪定好。
老师答: 这个问题实际上是共同犯罪中的罪名认定问题。在理论上有主犯说和身份说的对立——按照主犯说(本案中A为主犯)两人都定盗窃罪;按照身份说(本案中B有身份)两人都定贪污罪(如果是国有企业的话)。我国的刑法第382条第3款规定的很清楚,立法、司法实践和司法解释都采身份说。

学生问:我想对作业中关于我国反洗钱问题的看法请教一下,应该从哪里查资料?
老师答:在中国学术期刊网上(www. Cnki. net)有相应的论文。

学生问:普通诈骗罪与合同诈骗罪之间的区别?
老师答:立法着眼点不同:后者立足于打击破坏市场经济秩序的合同诈骗,前者立足于打击一般的侵犯他人财产的行为,两者可能具有法条竞合关系,按特别法优于普通法的原则处理。至于两者的详细区别,建议你找来教材仔细阅读相应的部分。
学生问:某甲用工业酒精兑水制成白酒出售,造成死2人,伤5人的严重后果,则甲的行为是构成生产、销售有毒、有害食品罪还是生产、销售不符合卫生标准的食品罪?
老师答:工业酒精其实不是酒精,是甲醛。所以应定生产、销售有毒、有害食品罪。
学生问:清华学生刘海洋一案,法院以故意损坏财物罪判处,又免予刑事处罚是否有违法律规定?
老师答:西城区人民法院于2003年4月29日对刘海洋案作出一审判决,法院认定刘海洋的行为已经构成故意毁坏公私财物罪,但考虑到他能够真诚悔罪,且其在故意毁坏财物犯罪中,情节轻微,故免予刑事处罚。时当“非典”肆虐,这起曾引起广泛瞩目的案件的判决结果基本上逃离了人们的视线。定罪免刑并不违反刑法的规定——免予刑事处罚恰恰是刑事责任的一种承担方式。当然,具体到本案之中,可能涉及到其他的问题。在此之前,刘海洋先是被取保候审,以便其继续完成清华学业;而当群情激奋之时,为防止受舆论影响而出现非理性判决,该案延期审理。
就本案来说,我个人认同定性,但不认为免于刑事处罚是合法的,本案不存在适用刑法第37条的前提,也不存在其他免除处罚的情节。如此处理,表面上很有人情味,但开了一个很坏的先例,不是对所谓天之骄子的真正爱护。缓刑或者判处罚金或许是比较妥当的做法。

学生问:因配偶长期下落不明,造成家庭生活困难而与他人结婚的,可否按照重婚罪论?
老师答:对此最高法院早前曾经有相应的司法解释,结论是“可以不按照重婚罪处理”。实际上,这里边也体现了体恤人性的思想,在刑法理论上,叫做“期待可能性”。

学生问:防卫过当致人受伤害,对防卫人进行定罪是定间接故意伤害还是定过失伤害。
老师答:具体情况具体分析,看防卫人对所造成的伤害结果的具体心态,如果由于恐慌、紧张等心理原因而没有恰当地掌握反击分寸,造成不必要的重伤结果的,按过失致人重伤罪论处。反之,如果出于愤怒等心理而放手反击、放任可能出现的过当的伤害结果出现的,按故意伤害罪论处。

学生问:A、B、C三人计划抢劫出租车司机,一天晚上,三人乘坐E的出租车至一僻静处时,三人持刀抢劫了E的钱物后,A与C拉住车门,A叫B快拿刀砍E,E情急之下加大油门逃走,结果将C压死。请问:这是正当防卫还是紧急避险?
老师答: 一个不错的案例。个人觉得属于紧急避险,因为从行为上看,E加大油门逃走的行为属于“情急之下”的避险行为,而不属于有意识的防卫行为。

学生问:私营企业老板黄某从税务机关领购增值税专用发票后,将其中多余的20张先后卖给他人,后见有利可图,就伪造了30余张增值税发票给他人,本案黄某的行为构成哪些罪?
老师答:根据刑法第206条,黄某的行为触犯伪造、出售伪造的增值税专用发票罪。本罪属于选择性罪名,黄的行为属于同种数罪,可以并罚。

学生问:是否只要有人构成受贿罪就一定有人构成行贿罪?
老师答:注意,受贿罪与行贿罪在我国刑法中并不属于对合犯,受贿者构成受贿罪并不意味着给予钱财的一方当然就构成行贿罪,这是因为我国刑法规定行贿罪的构成要件必须是为牟取不正当利益而给予国家工作人员以财物。如果为牟取正当利益而给予国家工作人员以财物,收受财物的国家工作人员可以构成受贿罪,而给予的一方则不构成行贿罪。

学生问:去年司法考题中有一题:某外贸公司在缴纳了100万元的应纳税款后,采取虚报出口的手段,骗得税务机关退税180万,后被查获。对该公司应如何处理? 参考答案是:其中的100万元按偷税罪处理,对余下的80万元按骗取出口退税罪处理。请问:为何会对100万元和80万元分别处理?
老师答:第二百零四条以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。纳税人缴纳税款后,采取前款规定的欺骗方法,骗取所缴纳的税款的,依照本法第二百零一条的规定定罪处罚;骗取税款超过所缴纳的税款部分,依照前款的规定处罚。 

学生问:故意伤害致死与间接故意杀人有何区别?
老师答:在如何区分故意杀人罪与故意伤害(致人死亡)罪的问题上,我国刑法理论界大致有三种不同的观点:第一种观点是目的说,认为区分的关键在于确定行为人的犯罪目的是致人于伤还是致人于死。但是,这种观点无法解释间接故意杀人的问题。第二种观点是客观事实说,认为区分的标准是使用的工具、打击的部位及后果等客观要素。但是批评者普遍认为,这种观点易于导致客观归罪。第三种观点为故意说,是我国刑法理论的通说,主张以主观上的故意的内容来区分两者——明知自己的行为会引起他人死亡的结果,并且希望或者放任这种结果发生的,就具有剥夺他人生命的故意,不论是否造成被害人死亡的结果,行为的性质都属于故意杀人;只存在伤害他人身体健康的故意,却(意外的)导致被害人死亡结果发生的,也只能属于故意伤害罪。

学生问:第二类精神类药品是否属于毒品?毒性与第一类的比较?
老师答:有的属于了,毒性与第一类的比较与刑法似乎关系不大。精神药品是指直接作用于中枢神经系统,使之兴奋或抑制,连续使用能产生依赖性的药品。依据精神药品使人体产生的依赖性和危害人体健康的程度,分为第一类和第二类,各类精神药品的品种由卫生部确定。精神药品的原料和第一类精神药品制剂的生产单位,由卫生部会同国家医药管理局确定。

学生问:基层村民委员会负责人在管理村集体事物过程中,为他人谋取利益,收受他人财物,是应定受贿罪还是定公司、企业人员受贿,我觉得应定公司、企业人员受贿。
老师答:全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释(2000年4月29日九届全国人大常委会第十五次会议通过)
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时,属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”:(一)救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放; (二)社会捐助公益事业款物的管理和发放; (三)土地的经营、管理和宅基地的管理;(四)土地征用补偿费用的管理和发放;(五)代征、代缴税款; (六)有关计划生育、户籍、征兵工作;(七)协助人民政府从事的其他行政管理工作。  
村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时,利用职务上的便利,非法占有公共财物,构成犯罪的,适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受郁罪的规定。
本案以公司企业人员受贿罪论处不妥,该罪主体必须是公司企业的工作人员,村民委员会不是公司企业而是基层群众性自治组织。如果村民委员会同时又挂有某某管理公司的招牌,统筹管理村办企业的,村民委员会的成员同时又是该管理公司的成员的,可以按公司企业人员受贿罪论处。

学生问:我国刑事审判对新类型案件提不提倡参照判例?还是应当法无明文规定不为罪?
老师答:还是应该坚守罪刑法定所要求的“法无明文规定不为罪”,可以说,这是实行法治的代价,是“必要的丧失”。出现了新型犯罪,应该考虑修订完善刑法规范,而不能突破罪刑法定的底线。

学生问:代他人购买毒品用于吸食的情况是否构成贩卖毒品罪?为什么?
老师答:不宜按贩卖毒品罪论处。贩卖毒品包括为卖而买或者单纯的出售的行为。代他人购买毒品用于吸食,只是单纯的购买行为,而购买毒品本身不能单独成罪,除非数量较大,可能构成非法持有毒品罪。

学生问:甲某因重男轻女,总希望其妻李某能生一儿子,后李某怀孕6个多月时,甲某通过熟人带其妻李某做B超后知妻子所怀为女孩,这时也不能做留产了,一天趁李某不注意朝李某肚子上猛击两拳,李某立刻疼痛难忍,后到医院产下一死胎女婴,后李某起诉甲故意杀人,对甲某是以故意杀人还是故意伤害的从重情节进行处罚?
老师答: 通常是定故意伤害的,因为我国认为生命的开始是从出生独立呼吸开始的,英国的一个成案是按照故意杀人的。

学生问:甲、乙事前共谋盗窃,甲准备好工具后后悔,打算放弃盗窃,并劝说乙亦放弃,但乙不从,仍实施完了盗窃行为。对甲是否应属于犯罪中止?(在司法资格考试的一辅导资料案例中认为甲属既遂)
老师答:共同犯罪,本人放弃了,还要有效防止犯罪结果的发生,对甲不能按照中止来处理,是按照既遂的。 

学生问:一个机关干部在住院期间,偷了一张医院的发票,出院后自已填写了伍仟元予以报销,如果构成犯罪的话应定什么罪?
老师答:定贪污罪。 第一,主体机关干部。第二,采用了骗取的手段非法占有公共财物。第三,实际上也利用了职务上的便利(报销)。

学生问:在审理重婚自诉案件中是否适用调解?我觉得重婚自诉案件不同于其他自诉案件。不适用调解。但现在有两种意见。请老师指点一下。另外对自诉人提出的小孩抚养费和精神损失费是否应予支持。我个人认为对此应让自诉人另行起诉。刑庭只要弄清被告人是否构成重婚罪即可。
老师答: 按照高法《关于执行刑事诉讼法若干问题的解释第197条》的解释,可以进行调解。抚养费和精神损害赔偿问题应当另行起诉。

学生问:犯诈骗罪数额较大;数额巨大;数额特别巨大的认定标准各为多少?
老师答:根据《刑法》第一百五十一条和第一百五十二条的规定,诈骗公私财物数额较大的,构成诈骗罪。个人诈骗公私财物2千元以上的,属于“数额较大”;个人诈骗公私财物3万元以上的,属于“数额巨大”。个人诈骗公私财物20万元以上的,属于诈骗数额特别巨大。诈骗数额特别巨大是认定诈骗犯罪“情节特别严重”的一个重要内容,但不是唯一情节。诈骗数额在10万元以上,又具有下列情形之一的,也应认定为“情节特别严重”:(1)诈骗集团的首要分子或者共同诈骗犯罪中情节严重的主犯;(2)惯犯或者流窜作案危害严重的;(3)诈骗法人、其他组织或者个人急需的生产资料,严重影响生产或者造成其他严重损失的;(4)诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、救济、医疗款物,造成严重后果的;(5)挥霍诈骗的财物,致使诈骗的财物无法返还的;(6)使用诈骗的财物进行违法犯罪活动的;(7)曾因诈骗受过刑事处罚的;(8)导致被害人死亡、精神失常或者其他严重后果的;(9)具有其他严重情节的。

学生问:行贿罪数额巨大如何确定?
老师答:涉嫌下列情形之一的,应予立案:1.单位行贿数额在二十万元以上的;2.单位为谋取不正当利益而行贿,数额在十万元以上不满二十万元,但具有下列情形之一的:(1)为谋取非法利益而行贿的;(2)向三人以上行贿的;(3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本规定关于个人行贿的规定立案,追究其刑事责任。 
 涉嫌下列情形之一的,应予立案:1.个人行贿数额在十万元以上、单位行贿数额在二十万元以上的; 2.个人行贿数额不满十万元、单位行贿数额在十万元以上不满二十万元,但具有下列情形之一的:(1)为谋取非法利益而行贿的;(2)向三个以上单位行贿的;(3)向党政机关、司法机关、行政执法机关行贿的;(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。   单位行贿案(刑法第三百九十三条)单位行贿罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的行为。
涉嫌下列情形之一的,应予立案:1.行贿数额在一万元以上的;2.行贿数额不满一万元,但具有下列情形之一的:(1)为谋取非法利益而行贿的; (2)向三人以上行贿的;(3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。因被勒索给予国家工作人员以财物,已获得不正当利益的,以行贿罪追究刑事责任。对单位行贿案(刑法第三百九十一条) 对单位行贿罪是指为谋取不正当利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物,或者在经济往来中,违反国家规定,给予上述单位各种名义的回扣、手续费的行为。

《英语》
学生问:Let's study __ 是选 together , each other,with us 还是 from them。
老师答:together。

学生问:( )there any clocks on the wall of the reading-room? 怎么判断是填is, 还是填are?
老师答:clocks是可数名词复数,当然用are了。

学生问: When I was little I was afraid of my backroom. “my backroom”在这句中怎么翻译,“黑房间”吗?
老师答:密室,仓房之类的。就是仓房,储藏室一类不住人的屋子。

学生问:两筐苹果如何译?
老师答:two baskets of apples.

学生问:是否在动词“feel、hear、see、make、listen”后面“不定式不用带to”,类似的动词还有哪些?
老师答:listen是不对的。它不能接动词不定式。前面几个都对。另外,一些表示感官的动词都可以这样用。

学生问:The pain almost drove him mad.怎么译合适?
老师答:痛苦几乎把他逼疯了。

学生问:Nobody has seen your pen. You _____ have left it anywhere. A. ought B. must C. could D. should 选何合适?
老师答:B.

学生问:He drove round and round for an hour怎么译?
老师答:他开着车到处闲逛了一个小时。

学生问:See 与 meet 的区别是什么?有没有可以通用的场合?
老师答:前者就是“看到”的意思,后者有“遇到,会面”的意思。有通用的场合,比如:Can you come to see/meet me?你能来看我/见我嘛?

学生问:many,much,a lot of 这三个单词怎样区分?
老师答:前两个比较正式,a lot of一般用在口语中。

学生问:It is time the kids ___. A go to bed B went to bed C have gone to bed D had gone to bed 。为什么要选B? He locked up his luggage lest it ____(be)stolen.填be对吗?为什么要填be?
老师答:这两个句子都是虚拟语气,前一个那种句式应该把时态变成一般过去时。后一个句子应该是should be,省略了should。

学生问:中秋节的月亮看上去特别大。怎么翻译?
老师答:The moon looks especially big at mid-autumn day.

学生问:wave device for voice modem 如何翻译?
老师答:声音调制解调器的声波设备。

学生问:Who waters these trees and flowers every morning? 这句话里,waters是不是动词?water不是名词吗?
老师答:这里是动词,给花浇水的意思。

学生问:He stopped near the city and looked at his map.“stopped near the city”怎么翻译?
老师答:在城市附近停下来。

学生问:This is the first English party on campus 翻译成“这是校园举行的第一次英语晚会”对吗?
老师答:对。

学生问:How time flies翻译成“怎么时间在飞”可以吗?
老师答:时间过的多快啊!

学生问:“正下着大雨,恐怕你得等一会”如何译?
老师答:It is raining heavily. I am afraid that you have to wait for a while.

学生问:现在进行时是不是动词前加am,后面加ing?
老师答:只有主语是I的时候才用am,其他的用are或者is.

学生问:keep,away这两个单词合起来是什么意思?
老师答:keep sb./sth away,远离某人/某物。

学生问:Mr.Green likes mooncakes 解释为“格林先生喜欢月饼”对吗?
老师答:差不多。喜欢吃月饼。

学生问:You are on ( ) the good students. 括号中用of还是用for。
老师答:of;不过你前面那个打错了,应该是one,而不是on.

学生问:The manager will lose face if you do not follow his instructions如何翻译?
老师答:如果你不按照经理说的做的话,他会很没面子。

学生问:I saw him walking ____ the park to the school.在这里against, about, across,我选about对吗?
老师答:这里应该选across.我看见他穿过公园到学校去。

学生问:His explanation is far from satisfactory.翻译为“他的解释远远不能使人满意”。意思准确否?
老师答:翻译很准确。

学生问:some time 、some times 同 sometimes、sometime有何区别?
老师答:some time一段时间;some times许多次;sometimes有时候;sometime将来的某个时间。

学生问:She always puts her bedroom in good ___. 在这里order, trial, trunk要选哪一个呢?
老师答:in good order理得很整齐。
学生问:“不要来麻烦我”应译为:Don't worry me.对吗?
老师答:Don't bother me!

学生问:You have thought too much. Actually, it's very ( ). A. simple B. bad C. kind D. modest.应选哪个?
老师答:选A.就是说“你想得太复杂了,其实很简单的”。

学生问:count on是何意思?
老师答:有“指望某人”的意思.count on sb.

学生问:没有硝烟的战争。怎样翻译成英语?
老师答:a war without fire.

学生问:people后面跟单数还是复数?
老师答:people是复数名词,后面的动词跟复数。

学生问:some water前面用 is 还是are?
老师答:water是不可数名词,所以用is。

学生问:Answer the following question to the model given 中的to the model given 如何翻译?
老师答:根据所给的例子,回答下列问题。

学生问:They have a party with their friends at weekends.中,weekends 为什么用复数形式,为什么不用weekend?
老师答:这里表示每个周末都有一个party,而不单指一个。

学生问:We had a chat over a cup of tea.如何翻译?
老师答:我们边喝茶边聊天。

学生问:我想我们应该多到户外活动活动。怎么翻译?
老师答:I suggest we have more outdoor exercises.或者I think we should have more outdoor exercises.
学生问:little的最高级形式是什么?
老师答:little, less, least

学生问:jiaozi和oil的复数是原形吗?
老师答: 它们都是不可数名词,所以用原形。

学生问:a happy family reunion怎么译?
老师答:欢乐的家庭团聚。
学生问:everything和anything如何区别?
老师答:前者是所有事;后者是任何事。

学生问:A sports meet.为什么sports要在后面加“s”,而不用sport?
老师答:这个是约定俗成的,记住就行了;另外,运动会上肯定有多种多样的运动项目,所以用复数。

学生问:We have eight-hours work every day.这句话对吗?
老师答:hours的s去掉就对了,应该用单数。
 
学生问:There were so many older boys in the water when I got there this afternoon. There wasn’t any room for me at all!如何译。
老师答:我今天下午到的时候,已经有许多比我大的男孩子在水里了,我一点地方都没有了。

学生问:“我想和你明天一起去爬山”这句话怎么翻译?
老师答:I want to go to climb the mountain together with you tomorrow.

学生问:1.我们感受到雨雾中的峨眉山特有的力量和美。2.我们必须克服困难,努力攀登,到达顶峰。这两句话如何翻译?
老师答:1.We feel the special strength and beauty of the E Mei Mount in the rain. 2.We must overcome difficulties and try our best to climb to the top.

学生问:It’s Jim’s bag. Give ____, please. A.it him   B.him it   C.them him   D.him them该题中,带双宾语,选A还是选B?两者的顺序怎样?
老师答:B.

学生问:I'm good at playing basketball.这句话中的playing 为什么不用原型play, 而要加ing?
老师答:be good at后面就应该加动词,或者动名词,因为at是介词,介词后面要加动词或者动名词,这些规则应该记住。

学生问:Where do you have your dinner? 译为“你在哪儿用餐?”对吗?
老师答:可以.
学生问:_____pictures are there on the wall? A.How many  B.How much  C.Who  D.What 该题选D对吗?
老师答:不对.选A.

学生问:They call him “Mr Going-to-do”. 是什么意思?
老师答:他们把他叫做"马上就做先生"。

学生问:Let's learn to sing this song.这句话对吗?
老师答:对。

学生问:in front of 与in the front of该如何正确运用?能否帮举一两个例子呢?
老师答:in front of是在一个整体的前面,比如,in front of the classroom就是在教室的前面,当然表示在教室外面了;那么in the front of是指在其中的前方,in the front of the classroom就是在教室里面的前方.

学生问:“there is bread”“there are many breads” which is right? thanks a lot!
老师答:前者正确.bread是不可数名词,不能用复数。

学生问:man和mankind表示人类有区别吗?。
老师答:意思上没有区别.都是人类。

学生问:We do not do our homework in the classroom。如何改成疑问句?
老师答:Don't you do your homework in the classroom?

学生问:Grandpa works for quite a long time on the farm.译为:祖父在这个农场工作了相当长的一段时间。对吗?这句话中for是什么意思?
老师答:for表示持续了多长时间。可以这么翻译,也可以翻译成在农场上干了半天活。

学生问:Government organizations must take action to protect rare animals from extinction.如何翻译?
老师答:政府组织必须采取行动来保护稀有动物,使它们免遭灭绝。

学生问:there are some water 对,还是 there are any water 对?
老师答:用some和any一般用在疑问句和否定句中。

学生问:There are still five minutes to go .(还有五分钟)为何不用There are five minutes .还简单些。
老师答:这也是一种很习惯的表达方法,加上still表示程度,to go这个不定式使句子的结构感觉更完整。

学生问:emotion和feeling的区别是什么,他们都解释情感。
老师答:emotion一般指心里的感觉;feeling除了指心里的感受,还可以表示身体感官的感觉。

学生问:This book is of importance.为什么要用of?
老师答:我们可以说the book is very important.也可以用be + of + 形容词的名词形式。表示的意思是一样的。又如:The book is of great value.这本书很有价值。

学生问:This is the very book I'm looking for.如何翻译?
老师答:这正是我要找的书。very表示刚好,恰恰。

学生问:Do you know ( )at the stop? A.whom they are waiting for B. whom are they waiting for c.who they are waiting for D.who are they waiting for Which is right? Why?
老师答:选A。who这个词在they are waiting for中做的是宾语,所以要用宾格whom。然后因为已经用了do you know的问句形式,所以后面的问句用正常语序。

学生问:对complete a book和finish a book的区分,前者是译为“写完一本书”而后者译为“读完一本书”,有这么细的区别吗?
老师答:这个区分很正确的。

学生问:Chinese food is world-famous.这句话中,world和famous之间的短横线“-”表示什么?他们共同组成一个单词吗?还是两个有关联的单词?
老师答:这是一个合成形容词,前面是名词,后面是形容词,表示世界闻名。

学生问:1.高大的树木披上了雪装,装点得格外好看。2.清晨,太阳初升,云层变色,景色壮观。这两句话如何翻译?
老师答:1.Dressed in white snow, the tall tree looks exceptionally beautiful. 2.How splendid! The morning sun rises above, dying the clouds into shining colors.

学生问:So next time you see small animals, don't run away. just face them.如何翻译?
老师答:所以下次看到小动物时,别掉头就跑。看着他们没事儿的。

学生问:APEC的全称是什么?
老师答:Asian Pacific Economic Cooperation亚太经合组织。

学生问:他们经常拜访他们的中国朋友吗?如何翻译?
老师答:Do they often visit their Chinese friends?

学生问:everybody wants to be happy如何翻译,be的作用是什么?
老师答:形容词的前面要有一个系动词be,才能表达它的状态。be动词就包括am, is, are; was, were以及be本身。

学生问:Why don't we spend the weekend at my parents' farm?中的at my parents' farm 为何不用in my parents' farm?
老师答:这是习惯的表达方法,因为这里说的是一个大范围。比如我们说在农场工作,就要说成on the farm.

学生问:总统在校长陪同下来到校园,怎么译?
老师答:The President arrieved at the campus in the company of the headmaster.

学生问:I often go around the city by bike with my old friend.中的with 能否用together?
老师答:即使用了together,也要说成together with my friend. with是不能少的。

学生问:The food is really fresh. she can_it. she是第三人称,为什么不用 not denies 而用not deny?
老师答:因为can是情态动词,后面要跟动词原形。


 

 

 

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